Главная » Публикации » Деловое Прикамье 2003-2004 годы » консультации

консультации

Записей не найдено.

 

Е.А.Стеблова

Частнопрактикующий юрист

Договор аренды – уже чуть – чуть твое,

но еще немножко чужое

 

            Как известно, имущество, используемое в хозяйственной деятельности, может быть вашим полностью или частично. Полностью,  это когда имущество принадлежит вам по праву собственности, а частично, если имущество находится у вас в пользовании по предусмотренным законом основаниям. Такими законными основаниями, по общему правилу, считаются отношения аренды или пользования имуществом.

            Договор аренды заключается между собственником имущества и арендатором и имеет в своем предмете отношения по платному пользованию арендованным имуществом. В аренду, принципиально, можно сдать любое имущество , которое в ходе его использования не теряет своих натуральных свойств и не запрещено (или частично ограничено) к использованию в хозяйственном обороте.

            Право сдавать то или иное имущество в аренду принадлежит только его собственнику или лицу, управомоченному на то государством или собственником .

            Нередки случаи простого и наглого обмана, когда потенциальный арендодатель, стремясь выдать желаемое за действительно, очень энергично убеждает потенциального арендатора в том, что он и только он имеет право на то или иное имущество и может сдать его в аренду. При детальном же исследовании проблемы оказывается, что из всех прав , которые могут быть у него на имущество, есть только право на желание сдать имущество в аренду, а реальные права собственности находятся либо у третьих лиц, либо у государства. Но артистизм, эмоциональность в сочетании с грубым натиском и напором могут сыграть с потенциальным арендатором злую шутку и подтолкнуть его в объятия лже- арендодателя. Случись это, финал был бы печален. Реальный собственник вполне законно изъял бы у него имущество, а деньги , выплаченные за псевдоаренду навсегда исчезли бы с О. Бендером местного разлива.

Поэтому самое главное правило при решении о заключении договора аренды- узнать права лица, с которым заключается такой договор на сдаваемое в аренду имущество. Так, если предполагается арендовать недвижимость – Свидетельстве о регистрации прав и, желательно, кадастровый план земельного участка (при аренде земли).

Сложней решается вопрос о собственности при аренде движимого имущества. Конечно, если у собственника есть договор, оформленный на его имя, из которого следует факт приобретения имущества – это большой плюс самому собственнику. Как правило, такой договор – редкость. Поэтому существует небольшая страховка на тот случай, если собственность, сданная Вам в аренду, окажется чужой, а именно – необходимость включения в договор право оплаты аренды имущества поэтапно или при завершении срока аренды.

Кроме того, при оформлении договора аренды движимого имущества нельзя сбрасывать со счетов возможность нотариального заверения такого рода договора.

            Законодательство предусматривает необходимость письменного оформления договора аренды в случаях заключения такого договора на срок, превышающий один год, а также в том случае,  если хотя бы одной из сторон является юридическое лицо независимо от срока его действия.

            Кроме того, договор аренды подлежит государственной регистрации в случае заключения его сроком более чем на один год. При оформлении договора аренды с условием перехода, в дальнейшем , арендатору права собственности на арендуемое имущество, он должен быть заключен в форме, предусмотренной для договора купли – продажи такого имущества.

            Законодательством предусмотрена необходимость идентифицировать в договоре аренды имущество, являющееся объектом аренды, то есть из текста договора должно быть ясно видно что именно арендуется по данному договору. Существующее законодательство, регламентирующее отношения в той или иной сфере хозяйственной деятельности может накладывать свои  ограничения или предъявлять особые условия для заключения договора аренды в отношении определенного имущества.

            Как-то независимо друг от друга, в последнее время несколько раз поднимался вопрос об ответственности лица, владеющем на законных основаниях (по праву аренды) источником повышенной опасности. По общему правилу, в соответствии со ст.1079 ГК РФ, такое лицо само возмещает убытки, причиненные таким источником повышенной опасности. Арендодатель, в этом случае, в соответствии со ст. 612 ГК РФ должен отвечать лишь за недостатки сданного в аренду имущества.

            И еще один немаловажный нюанс. Договор аренды расторгается в той ж форме, как и заключается. К сожалению, в практике нередки случаи, когда лица, заключившие договор аренды помещения не используют его, по тем или иным причинам  по целевому назначению, бывают крайне удивлены, получив требование об уплате арендной платы за все то время, покуда между ними существовали договорные отношения. Поэтому лучше раньше понять принципиальную необходимость договора аренды, чем позже платить за то, чем вы никогда не пользовались. Хотя последнее замечание относится больше к правилам предпринимательской деятельности, чем к правилам договора аренды.

 

 

Е.А.Стеблова

Частнопрактикующий юрист

 

 

Браки заключаются на небесах,

а брачный договор – в  кабинете у нотариуса…

Несоветский образ жизни, установленный после реформ

начала 90-х годов, ввел новые старые, хорошо забытые реалии в нашу жизнь.

 

            Если, во времена нашей юности, при вступлении в брак, помимо дежурно – доброжелательного напутствия строить ячейку общества мы получали дерматиновую книжечку , именуемую «Свидетельство о заключении брака», то сейчас, этот документ может иметь свое продолжение в так называемом брачном контракте.

            Для начала определимся в терминах. Понятие «брачный контракт» отсутствует в российском законодательстве. Семейный кодекс, в главе 8 говорит о брачном договоре. Поэтому, для грамотного изложения и понимания ситуации ( ведь мы же интеллигентные люди) будем пользоваться термином, предложенным законодателем.

            Итак, брачный договор. Это сделка, которая заключается между любящими супругами. Она может оформлена во время заключения брака, или в любой другой период, когда супруги поймут, что их отношения достаточно созрели для такой формы оформления.

            Не секрет, что люди, состоящие в браке долгое время, даже при большом желании не могут поделить имущество на свое и другое. Все имущество супругов, является совместно нажитым и делится пополам.. Но в жизни возникают обстоятельства, при которых деление совместного имущества пополам может быть объективно несправедливо в отношении одной из сторон. Зачастую, супруги формируют семью имея за плечами определенный жизненный багаж в виде имущества или денежных средств и , согласитесь, было бы несправедливо, чтобы на это имущество претендовали иждивенцы другого супруга , имевшиеся у него до заключения брака. В этом случае, вместо запутанных схем переоформления имеющегося имущества на третьих лиц, на помщь может прийти заключение брачного договора.

            Брачный договор подразумевает раздел имущества супругов. Несколько лет назад, когда  эта форма оформления внутрисемейных отношений была на пике популярности, брачным договором пытались обезопасить имущество от «наездов» кредиторов.  По большинству брачных договоров собственником загородного дома, парка машин, квартиры в центре города были молодые жены представительных бизнесменов. А сами отцы семейств, влачили жалкое существование, обремененное ежемесячной выплатой на содержание ребенка в размере минимального размера оплаты труда.

Такая иллюзия продержалась недолго. Дело в том, что заключение договора между супругами, в соответствии со ст. 46 Семейного кодекса РФ должно быть известно кредитором каждого из них. В том случае, если такое оповещение не произошло, кредитор вправе требовать исполнения обязательства от провинившегося супруга, независимо от наличия брачного договора. То есть лица, в экстренном порядке поделившее имущество с супругом, при неоповещении об этом кредиторов, отвечают по своим обязательствам всем имуществом независимо от наличия договора.

            Кроме того, впредь, при заключении любых сделок от своего имени супруг должен информировать контрагентов о наличии заключенного брачного договора.

            Брачный договор, разделив собственность супругов, впредь меняет порядок распоряжения этим имуществом. Во первых, супруг вправе распоряжаться этим имуществом без согласия другого супруга ( то есть при продаже или покупки квартиры нотариальное согласие супруги не требуется, достаточно наличии брачного договора , регламентирующего эти положения).

            Кроме того, брачным договором можно предусмотреть такое положение, при котором определяется будущий режим имущества супругов. Так, например, в будущем, собственностью одного из супругов станет имущество, которое он  оформляет, приобретает или регистрирует на свое имя.

            Тенденция последнего времени, не побоимся такого определения – модой, является заключение брачных договоров детьми состоятельных родителей, по которым особо оговаривается право собственности на долю в семейном бизнесе и ту прибыль , который этот бизнес приносит

            Кроме содержания брачного договора хотелось бы обратить внимание на его документальную форму.

Во – первых, это письменный договор, который подписывается лично, лицами его заключающими и заверяется нотариально. Следует обратить внимание на невозможность заключения такого договора по доверенности . Кроме того, вызывает сомнение правомочность подписание подобного рода документов, как и прочих, при помощи факсимильной подписи, которая в последнее время стала модна в определенных кругах.

Во – вторых, и на это следует обратить особое внимание, что как правило, перечень имущества, которое становится предметом договора, приводится в приложении к нему и поэтому то самое приложение должно быть скреплено нотариусом  вместе с договором и заверено либо вместе с договором , либо по той же форме, что и сам договор. В противном случае, есть риск , при наличии заверенного брачного договора, но не заверенного перечня имущества, вместо дома, квартиры и прочих благ, получить в списке, прилагаемом к договору  подстилку любимого кота или самую лучшую выходную шляпку бабушки.

В – третьих, любое изменение или расторжение договора должно быть совершено в той же форме, что и сам договор. То есть письменно и заверен нотариально.

            И в заключении. Нельзя согласиться с мнением о том, что с заключением брачного договора исчезает романтика из отношений. Наоборот, романтика и интрига  врываются в семейные будни. Ведь намного интересней наблюдать за чужой жизнью, даже если эта жизнь самого близкого тебе человека с безопасного расстояния…

 

Е. А. Стеблова

Зам. директора

ООО «Частное правовое агентство»

 

Открыть устав, достать чернил и плакать…

 

            Зачастую, создавая собственный бизнес, мы не подозреваем, какой нас ожидает результат. Причем, это может быть как полный успех, так и полный провал.

            Промежуток времени, требуемы для осознания несостоятельности идеи, заложенной в основу дела, при разумном подходе может быть небольшим и вытекающие из этого материальные и моральные последствия невелики.

            Как это не покажется парадоксальным, для предпринимателя бывает хуже, когда бизнес процветает и дает зримые материальные плоды.

Во – первых необходима почти круглосуточная работа с полной самоотдачей на благо своего дела.

Во-вторых , такая работа напоминает гонку по кругу : прибыль – расходы – налоги – прибыль.

И третье, на чем хотелось бы остановится подробнее – угроза со стороны компаньонов.

Вам несказанно повезет, если вашими соратниками окажутся ваша супруга (или супруг) или близкий родственник. Хотя не факт, что это стопроцентный вариант надежности.

Но, как показывается статистика, выведенная из практики, в бизнесе предают, в основном, партнеры, не связанные какими- либо родственными узами. Не будем останавливаться на морально – этической стороне данных действий, а обратимся к технике их исполнения

Самый простой способ и самый распространенный в последнее время – захватить общество путем скупки долей участников. Это позволяет, сконцентрировав у себя в руках количество долей, имеющих большинство ( или квалифицированное большинство) голосов на общем собрании, получить власть в обществе , и соответственно, и само общество в свои руки.

            Действующий Федеральный Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» наделяет участников правом распорядится своей долей в уставном капитале следующим образом : или выйти из числа участников общества, передав долю самому Обществу, или продать (уступить в иной форме) свою долю другому участнику (или участникам), ил продать (уступить в иной форме) свою долю третьим лицам.

В рассматриваемой нами истории болезни проанализируем два последних диагноза.

Скупкой долей в обществе может заняться один из участников, либо третьи лица в собственном интересе или по поручению кого – либо. Как правило, скупка долей носит комбинированный характер ( особенно часто это происходит в обществах с большим количеством участников)

Для того, чтобы пресечь концентрацию долей в руках одного из участников целесообразно было бы воспользоваться некоторыми возможностями, которые может содержать устав общества. В первую очередь это необходимость согласия общества или других участников, а лучше и то и то, на совершение такого рода сделки. Кроме того, закон предусматривает право на определение в уставе предельной доли, которой могут обладать участники и введение ограничений по возможности  изменения соотношения долей.

В том случае, если такого механизма в уставе нет и указанные ограничения не введены, то после сосредоточения в одних податливых руках необходимого количестве долей деструктивные элементы – заказчики могут приступить ко второму этапу операции – покупка доли у участника.

ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрена возможность продажи ( отчуждения) доли третьим лицам, если такая возможность предоставлена уставом. Продажа доли третьему лицу допускается на условиях заключаемого договора с согласия всех участников общества и (или) самого общества.

Придуман очень простой механизм преодоления необходимости получения такого рода согласия (или отказа от него), а именно предложение на покупку доли по цене, превышающей многократную ее стоимость. В этом случае участники и само общество, просчитав все плюсы и минусы от такой сделки, от ее заключения наверняка откажутся. Тогда доля продается заинтересованным лицам.

Легко преодолевается сам барьер, связанный с дачей или получением согласия, а именно то, что оно, согласие ни у кого не спрашивается, а сделка заключается так, как она есть. При этом, несомненно, возможно оспорить эту сделку в суде, но результат судебного разбирательства будет таков, что на заявивших о своих правах участников могут быть переведены права покупателя по договору, в том числе и обязательства по уплате указанной цены.

Во всех перечисленных выше случаях у участников встанет вопрос – стоит ли это предприятие таких денег. Если да – деньги будут уплачены, если нет – то участники будут готовы продать уже свои доли (и соответственно отдать предприятие по очень смешной цене)…

Но злой гений, купивший таким пиратским способом доли в уставном капитале в накладе в любом случае не останется: он либо приобретет все предприятие, либо получит очень хорошее отступное, продав имеющиеся у него доли по космической цене.

 

 

Е.А.Стеблова

Частнопрактикующий юрист

 

 

Даже простое кажется спорным…

( или известный слоган «казнить нельзя помиловать»

в его реальном применении)

 

 

            Юриспруденция, будучи деятельностью, основанной на толковании написанного и сказанного, в полной мере отражает цветастость и многозвучность окружающей нас жизни. Как важно бывает найти точное словесное определение тем или иным действиям, или верно прокомментировать закон. От умения юриста соединить слово и право зависит финансовое положение, а, зачастую и бизнес его клиента.

            О людях, об их восприятии права и нюансах законодательства, о жизни в правовом пространстве зашла у нас речь с Еленой Робертовной Лаврентьевой, одним из ведущих адвокатов - цивилистов нашего города.

            Из более чем обширной своей практики, в качестве иллюстрации, Елена Робертовна выбрала два дела по налоговым спорам, проведенные ею не так давно.

Поскольку описание ситуации преподносится со слов их автора, то позволим себе выделить его в два самостоятельных рассказа.

Рассказ первый. Бухгалтерская ошибка – еще не повод для привлечения к ответственности.

            Действует на территории Перми предприятие, ведет бухгалтерский учет. В один прекрасный день обнаруживается, что предприятие, по одной из сделок ошибочно включило в себестоимость какие – то затраты, то есть занизило величину налоговой базы за определенный период. В следующий промежуток времени , вследствие опять – таки бухгалтерской ошибки, налоговая база была рассчитана неверно, но в сторону ее завышения. В итоге, за налоговый период ( то есть за год - по налогу на прибыль) две допущенные ошибки компенсировали одна другую и налоговая база выглядела совершенно привлекательно для расчета и уплаты налога на прибыль.

            Факты нарушения правил ведения бухгалтерского учета налицо и это должно заставить руководителя предприятия задать определенные вопросы своему бухгалтеру. Но речь на об этом…

            За перечисленные выше нарушения работники налоговых органов решили оштрафовать предприятие. Мы, как честные налогоплательщики, догадываемся, что предприятие возмутила не столько сумма штрафа (хотя и она в ряде случаев может быть очень чувствительна для предприятия) , сколько то, что штраф взыскивался ни за что. Ведь в соответствии со ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации ответственность налогоплательщика наступает за неуплату или неполную уплату сумм налога в результате занижения налоговой базы , иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий, а не за сам факт занижения налоговой базы.

В ходе судебных разбирательств удалось доказать, что занижение налоговой базы по одной из сделок, по итогу работы за год не привело к неуплате налога, то есть нарушение законодательства не установлено. Наши доводы были приняты судом ( причем трех инстанций), и в дальнейшем такая позиция суда была широко использована в юридической практике по защите интересов других предприятий.

Рассказ второй. Реструктуризация –

дамоклов меч или скальпель в умелых руках?

            Иногда у нашего государства просыпаются чисто отеческие чувства к своим согражданам, которые по счастливой случайности являются и налогоплательщиками. Необходимо ловить этот счастливый миг и, заявив о своей лояльности к государству и своей бедности, попытаться выпросить у государства то, что называется реструктуризацией долга. То есть такое состояние, при котором государство признает наличие у вас долгов по налогам, но разрешает вам платить их в срок, отличный от сроков платежей по налогам для иных лиц и в этот же срок оно не начисляет дополнительные санкции по ранее неуплаченным налогам. Но не всегда все складывается счастливо для тех, кто договорился по налогам с государством. Иногда предприятие не только не в состоянии платить реструктуризированный долг, но и текущие налоговые платежи.

Так, одно из таких предприятий – неудачников получает решение, вынесенное соответствующим налоговым органом об отмене своего решения о предоставлении реструктуризации. По первому ощущению – это так: ты виноват, вот и изволь отвечать. Но, к сожалению, налоговый орган, вынесший подобное решение, при его изготовлении не соотнес то, что он делает с требованиями действующего законодательства. А действующее законодательство, на сей счет устанавливает, что при наличии определенных нарушений, налоговый орган принимает решение о прекращении действия решения о реструктуризации.

Предприятие, заметившее данную нестыковку с нормами действующего законодательства и действиями налоговых органов, с нашей помощью подало соответствующее исковое заявление. С требованиями истца согласился суд указав, что нормативный акт не предусматривает возможность отмены решения о реструктуризации ( поскольку такого словосочетания в тексте закона нет), а содержит положение только лишь о  прекращении действия решения о реструктуризации. Решение ИМНС об отмене решения о реструктуризации, как не соответствующее действующему законодательству, подлежит признанию недействительным. То есть росток реструктуризации, при отсутствии иного решения, не удалось задушить на корню…

 

Таким образом два описанных случая позволяют нам дать несколько жизненных советов:

1.      Никогда не надо доверять на слово проверяющим органам и спешить уплатить то, что они вам начисляют. При внимательном прочтении законодательства неизбежно перед вашим мысленным взором возникнет афоризм, изложенный еще древнеримскими юристами «Когда встречаются два юриста, то существует три мнения». А это значит, что вашему юристу будет о чем поговорить с юристом противоположной стороны.

2.      Не бойтесь судебных процедур. Иногда состояние спора бывает настолько выгодно одной из сторон, что спор может длиться годами ( примеров тому немало).

3.      В нашей стране поголовной грамотности существует категория лиц, умение читать которой немножко отличается от соответствующего умения остальных граждан. Это, естественно, юристы. И в том случае, когда у вас возникает жизненная необходимость прочитать и истолковать закон, обращайтесь к профессионалам, как обращаетесь к профессионалам, когда надо выдернуть зуб или оперировать аппендицит.

 

 

Е.А.Стеблова

Частнопрактикующий юрист

 

Если не можешь продать – подари

Или договор дарения в предпринимательской деятельности

 

            Вещи, существующие вокруг нас, потому и признаются участвующими в гражданском обороте, что их можно не только банально продать или купить, но завладеть ими иными, вполне законными способами.

К числу таких способов можно отнести знакомое с детства действо под названием подарок. Подарки , как и люди бывают разными. Разнообразие того, что дарится поражает воображение: от горшочка, в котором  когда-то хранился мед - до яхты, которая когда - то принадлежала тому, о ком даже думать  положено по стойке «Смирно».

Любой подарок с гражданско – правовой точки зрения является сделкой, по которой даритель безвозмездно передает или обязуется передать  в будущем либо вещь, либо имущественное право требования к себе или третьему лицу, либо обязуется освободить от имущественной обязанности перед собой или третьим лицом.

            Договор дарения, постоянно присутствующий в нашей повсе6дневной жизни, заключается, как правило в устной форме и сопровождается передачей вещи вкупе с далекими от гражданско – правовых обязательств пожеланиями здоровья, успехов и счастья в личной жизни.

            Законом предусмотрены случаи письменного оформления договора дарения.

Так, договор дарения должен быть заключен в письменной форме в том случае, если дарителем является юридическое лицо и стоимость дара превышает пяти установленных законом минимальных размеров оплаты труда, а также в том случае, когда договор дарения содержит обещание дарения в будущем. Договор дарения недвижимого имущества, кроме того, подлежит государственной регистрации.   

Весьма живой интерес к договору дарения  вызывается тем обстоятельством, что он, в соответствии со ст. 36 Семейного кодекса РФ позволяет расставить точки на «и» в вопросе о том, кто из супругов чем владеет в их совместной имуществе. Так, в том случае, если то или иное имущество было подарено одному из супругов, а не приобретено ими в ходе совместной жизни, то подаренное имущество признается собственностью того супруга, которому оно подарено. Больший вес этому  положению придает письменный договор дарения, оформленный так либо по желанию сторон, либо в силу прямых указаний закона ( например, дарение доли в уставном капитале, осуществленное в соответствии со ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

            Но, даже  при самом большом желании, не смогут реализовать право на дарение подарков, стоимость которых превышает пять установленных законом оплаты труда: 1) законные представители малолетних граждан и граждан, признанных недееспособными 2) супруги и родственники граждан, находящихся на лечении, содержании или воспитании в отношении работников этих ограничений 3) коммерческие организации друг другу, а также  не могут получать дары государственные служащие и служащие органов муниципальных образований в связи с их должностным положением  или с исполнением ими должностных обязанностей.

            Законом установлены ограничения в дарении. Так необходимо согласие собственника для юридического лица, передающего в дар имущества, принадлежащего ему на праве хозяйственного ведения. Кроме того, имущество, находящееся в общей совместной собственности может быть подарено только с согласия  всех участников совместной собственности, а дарение прав или обязательств, принадлежащих дарителю, допускается только с соблюдением предусмотренных законодательством правил, связанных с отчуждением таких прав или обязательств.

            Поскольку в гражданско- правовых отношениях дарение из акта морально-этического характера переходит в прозаическую форму сделки, то дарителю, как стороне по сделке предоставлена свобода в ее заключении. То есть даритель, при стечении определенных обстоятельств может либо отказаться от исполнения договора дарения, либо отменить дарение.

            Отказ от исполнения дарения допускается  в том случае, если после заключения договора дарения имущественное положение дарителя ухудшилось настолько, что исполнение договора в новых условиях приведет к существенному снижению уровня его жизни.

Даритель вправе отменить в судебном порядке дарение если 1) одаряемый совершил покушение на жизнь либо самого дарителя, либо на членов его семьи или близких родственников, либо умышленно причинил дарителю телесные повреждения; 2) обращение одаряемого с подаренной вещью, имеющей большую неимущественную ценность для дарителя создает угрозу ее безвозвратной утраты; 3)в отношении индивидуального предпринимателя или юридического лица , подарившего вещь, введена процедуру банкротства, а также в том случае, если самим договором дарения предусмотрено право дарителя отменить дарение, если он переживет одаряемого.

            Безусловно, в такой щепетильной ситуации, как передача чего-либо в дар,  одаряемый играет весьма пассивную роль, но имеет одно существенное право – до передачи дара отказаться его принять. Об этом он может заявить устно, если договор дарения заключен в устной форме, либо письменно, – если дар передается в соответствии с письменным договором.

            Таким образом, любимая детская игра под названием «подари», переходя во взрослую жизнь и облегчая некоторые хозяйственные правоотношения, как любой договорный механизм, для его четкого исполнения требует соблюдения ряда формальностей, пренебрежение которыми может привести к ничтожности этого акта.

 

 

Е.А.Стеблова

Зам. директора

ООО «Частное правовое агентство»

 

 

И не друг и не враг, а так,…

( к сожалению, эти слова может сказать о своем деловом партнере почти каждый предприниматель и этому много причин…)

 

     Понятие бизнес и обман – схожи в своей сути . Бизнес сложно (хотя и возможно) вести не обманув, ну даже не обманув, а что – не сказав, недосказав, умолчав и, в конце концов сказав, да не то. Любой обман, по определению, должен привести к выгоде того, от кого этот обман исходит, –то есть обратно тот же самый бизнес.

     Но если в начале 90-х обман означал обман прямой, то есть грубая сила сродни знаменитому пыльному мешку, который иногда показывается из – за угла и пытается свалиться на чью –то голову, то сегодня обман – это форма применения, частичного применения или неприменения закона, которое влечет выгоду для вас и убытки для вашего партнера.

     Ситуация обычная как дважды два. Один из друзей приобрел у другого 50% уставного капитала принадлежащего ему общества. Но тем не менее прежний участник был так любезен, что взял к себе все учредительные документы (учредительный договор, договор купли – продажи доли и устав) на хранение, говоря о том, что в его сейфе, да под надежной охраной им ничего не угрожает.

     Предприятие росло и развивалось. Жизнь сложилась так, что по какой – то причине участники Общества не смогли осуществлять предпринимательскую деятельность в рамках одного общества вместе, и, поэтому по взаимному согласию один из участников продает большую часть оставшейся доли другому участнику и фактически перестает претендовать на собственность в предприятии.

     Но в один прекрасный день бывший собственник начинает понимать, что он своими собственными руками продал ту курицу, которая могла бы нести ему золотые яйца до самой его пенсии и принимает решение действовать. Но действовать он может только прибегнув к обману. А этот обман заключается в том, что в свое время, взяв на хранение документы Общества, он взял договоры купли – продажи доли как свой так и экземпляр другого учредителя. В тот момент, когда отношения между ними стали кардинально портиться , оба экземпляра договора на продажу долей были осторожно перенесены в другое, более надежное место хранения. И в тот момент, когда ушедший участник стал заявлять свои требования на предприятие он исходил из того, что договоров купли – продажи доли у его противника нет. В соответствии же с п.6 ст.21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» уступка доли  в уставном капитале Общества должна быть совершена в простой письменной форме. Несоблюдение формы сделки  влечет ее недействительность. То есть нет договора, значит и сделки не было никогда.

     Осознав этот факт ренегат – участник начинает действовать деструктивно, то есть заявлять о своих правах как собственника в органах власти и управления, в судах и прокуратуре. Кроме того, готовятся и предъявляются всевозможные иски в суды. Короче, что-то вроде Варфоломеевской ночи в рамках одного общества с ограниченной ответственностью.

     Второй же собственник, не проявляя абсолютно никакой озабоченности тем, что происходит вяло реагирует и нехотя отбрыкивается от нападок своего энергичного противника. И, наконец, кульминация события – предстоит рассмотрение спора в суде результатом которого будет подтверждение или отрицание прав участника на злополучные доли. Перед самым судебным  заседанием встречаются все заинтересованные стороны конфликта, для того, что поговорить «по понятиям» в самый последний раз. Предложения ренегата разойтись по – хорошему с возмущением отвергаются и стороны готовы разойтись ни с чем, чтобы встретится на следующий день в суде. И, глядя в спину уходящему ренегату, наш участник предлагает до завтрашней встречи в суде ознакомиться с несколькими документами. И тут на свет божий появляется по одному экземпляру обоих договоров купли продажи долей.

     Не нужно особо отмечать, что после демонстрации данных бумаг было подписано мировое соглашение и все разногласия были решены в течении короткого срока.

     Мораль как в баснях : наш недруг нас обманул в том, что фактически выкрал принадлежащие нам документы, но и мы в долгу не остались, оформив .те документы не в двух а в трех экземплярах, оставив один из них, без ведома другой стороны у себя на хранение.

     Конечно, с одной стороны, зло было побеждено и это есть хорошо. Но, с другой стороны, это зло было побеждено другим злом, то есть не прозрачными отношениями с учредителем . А совокупность всего, что произошло и есть бизнес, как жизнь в ее реальном проявлении.

Эх люди, люди…

Е.А.Стеблова

Частнопрактикующий юрист

 

Сначала было слово…

Любое предприятия, с момента его создания, окружено различными формальными и неформальными связями. Оставив с стороне неформальные, попытаемся уточнить роль формальных отношений, а именно отношений , определенных теми или иными документарными формами, в жизни предприятия.

 

            На любой шаг предприятия в соответствующем органе существует определенный бланк, а каждый бланк отвечает форме, установленной действующим законодательством. Если законодатель по какой – то причине, либо по недогляду забыл установить форму, то сам заинтересованный орган ее установит. Да не просто установит, а будет улучшать и совершенствовать раз от раза и приводить в соответствие с действующим законодательством. Не раз каждый из нас сталкивался с тем, что потратив солидные средства и приобретя всевозможные формы бланков и документов, через небольшой промежуток времени часть из них мы можем использовать по любому удобному для нас назначению, кроме самого прямого ( а именно как бланк или документ), поскольку законодательство изменилось и появился новый бланк.

            Да Бог с ними, с этими бланками. В конце концов, в отношениях с органами, которые находятся в нашем городе или в пределах области всегда можно заменить непригодный документ или переделать его, то есть привести в соответствии со стремительно изменяющимся законодательством.

            Сложнее приходится тем, кто вынужден направлять те или иные документы в органы Приволжского федерального округа или в федеральные органы, расположенные в Москве. Ибо еще в пути формы документов могут потерять свою свежесть и по прибытии к месту назначения стать несоответствующими действующему законодательству.

            Можно привести простой примет. Каждое акционерное общество, зарегистрированное на территории Российской Федерации должно, в течении трех месяцев со дня принятия решения о выпуске акций, зарегистрировать указанный выпуск в Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг ( для жителей Пермской области – соответствующее Региональное отделение в Приволжской федеральном округе). Обязанность такой регистрации определена действующим законодательством об акционерных обществах.

            По большому счету, оформить документы для регистрации акций не представляет большого профессионального труда. Тем более, что несколько лет назад на помощь профессионалам пришла такая замечательная вещь, как электронная анкета ФКЦБ. Одна беда – законодательство о ценных бумагах постоянно меняется и соответственно, в формы документов вносятся соответствующие дополнения и изменения, а содержание их несколько изменяется.

Недавно вот какую историю поведал один из моих читателей . Акционерное общество было создано несколько лет назад и благополучно, при помощи специалистов, зарегистрировало два выпуска акций.

            В начале 2002 года возникла необходимость зарегистрировать третий выпуск, о чем соответствующие документы были отправлены в Н. Новгород. Через некоторое время пришел ответ о необходимости исправить ошибки в представленных документах. Ошибки были исправлены и документы отосланы вновь. Через некоторое время пришло письмо об отказе в регистрации акций, где одной из нескольких причин было указано то, что документы не соответствуют законодательству, которое к тому времени претерпело изменения..

На следующий день после получения такого письма в кабинете у директора предприятия раздался звонок от предприятия, профессионально занимающегося регистраций акций в Н. Новгороде в предложением зарегистрировать выпуск, по которому получен отказ. Звонок был сделан со ссылкой на информацию, официально публикуемую в Интернете об отказах в регистрации выпусков акций. Директор было согласился на предложенные условия, но после озвучения цены за услуги посчитал, что если он продаст злополучное предприятие и все деньги отдаст посреднику, то все равно еще очень долго будет должен исполнителю регистрации акций и отказался.

            Поскольку в регистрации акций было отказано, в начале 2003 предприятие вновь принимает решение о выпуске дополнительных акций и отправляет соответствующие документы в регионально отделение ФКЦБ. Документы возвращаются с замечаниями, и, через некоторое время им все таки отказывают в их регистрации на том основании, что документы, присланные для регистрации, не соответствуют нормам изменившегося законодательства.

Можно представить себе меру отчаяния директора, который до сих пор не может понять как поступить ему в сложившейся ситуации : либо отказаться от идеи увеличения уставного капитала, либо искать посредника по приемлемой цене, либо своими силами добиваться правды.

            Конечно, самый рациональный выход из такой ситуации для предприятий все – таки привлечь к работе профессиональных посредников, специалистов в той или иной тематике и просить их представлять интересы в соответствующих органах .Но даже высокопрофессиональные посредники не застрахованы от «вскипания» действующего российского законодательства, «варящего вкрутую» всех лиц, так или иначе с этим законодательством связанных.

 

 

 

Е. А. Стеблова

Частнопрактикующий юрист

 

Машина может заменить юриста…

только для уничтожения ненужных бумаг

 

 

Процесс познания жизни посредством собственных шишек – весьма распространенный способ осознания окружающей действительности. Такой награды за свою любознательность не избежать и это с пугающим постоянством доказывает нам наша жизнь и тесно связанный с ней жизненный опыт.

            К сожалению, предприниматели, желающие ускорить процесс познания разнообразия жизни, вынуждены обращаться к различного рода специалистам с просьбой оказать помощь в решение тех или иных сугубо профессиональных проблем. Но, как это ни странно, ведомые, видимо, неистребимым желанием сэкономить на расходах, некоторые из них обращаются к простому , но не всегда эффективному источнику – Всемирной паутине. Казалось бы, чего легче, выбрать из обилия предложенной информации то, что необходимо тебе, будь то проект договора или Устав предприятия и, считай, документ, на которые, по непонятной причине юрист тратит не один день , у тебя готов в считанные минуты. Иллюзорность простоты , в этом случае, полностью выключает из работы здравый смысл.

К сожалению, этот здравый смысл, присущ только специалистам, которые, прочтя «интернетовские» документы в лучшем случае отправятся пить валериану, а в худшем – объяснят на вполне доступном языке где были вы с вашей головой в момент составления и подписания такого документа.

Сначала –в принципе о качестве. Вы не можете знать кто, как и в каком состоянии составлял проекты документов, в изобилии представленных в Интернете. Кроме того, даже при безупречном правовом качестве ( эта версия выдвигается как гипотеза) , ни один из составителей проектов представленных документов не сможет взять на себя ответственность за то, подходят ли данные документы специфике вашей сделки или тем требованиям, которые предъявляете вы к создаваемому предприятию.

Кроме того, как показал анализ документов Интрернета, большинство из них «ключница делала», поскольку профессиональный уровень их изготовления стоит между «ничто» и «нечто, но полностью несъедобное».

Так, чисто с просветительскими целями хотелось бы подвергнуть беглому анализу некоторые опусы, изъятые с сайтов типа «все договора» (орфография авторов сохранена):

1.       Например, во взятом наугад договоре поставки присутствуют всего три пункта, в которых изложено что поставляется, куда, сколько и по какой цене. При этом самым большим по объему является третий пункт договора, описывающий ответственность сторон за нарушение первых двух пунктов. Одному Богу известно, каким образом юрист будет выпутываться из такого «обилия» информации в случае возникновения судебного спора.

2.       На сайте , посвященном деятельности акционерных обществ неизвестный автор срывает тайну с такого таинственного понятия как реестр акционеров. Специалисты, обремененные излишком знаний, полагали всегда, что реестром акционеров является совокупность документов, состав и содержание которых определены действующим законодательством. Ан нет. По мнению неизвестного автора реестр акционеров – это журнал с пронумерованными страницами в котором фиксируются даты заключения договоров купли продажи акций

3.       На голубом глазу неизвестный автор, составивший Устав акционерного общества и предлагающий его в Интернете призывает пользователей перечислить в самом документе состав учредителей и акционеров.

К счастью, те лица, которые выбирают для своего предприятия такую форму, как закрытое акционерное общество понимают, что именно такая организационная форма позволяет учредителям (и позднее акционерам) не фигурировать в учредительных документах и не вносить каждый раз в них изменения в связи с продажей пакета (или его части) акций.

Кроме того, при разрешении вопроса о порядке созыва внеочередного общего собрания акционеров, неизвестный автор предлагает очень оригинальную трактовку , заключающуюся в том, что общее собрание акционеров созывается исключительно акционером, освобождая от этой тяжелой обязанности Совет директоров или ревизионную комиссию.

Неординарен подход к формулированию человеческих качеств необходимых и достаточных для того, чтобы быть Генеральным директором акционерного Общества, а именно необходимо быть либо акционером Общества, что является мерилом всех человеческих добродетелей, либо  соответствовать всем существующим профессиональным, моральным и этическим нормам человеческого общежития.

Список ляпов в документах  Всемирной паутины, относящихся к серии «удивительное рядом» можно продолжить. Некоторые из них могут быть просто забавными, а некоторые содержат в себе реальную опасность для правоотношений, создаваемых такими документами. Поэтому хотелось бы предостеречь представителей бизнеса от легкого способа получения правовых документов. Они, эти документы, как легко получаются так легко и изготавливаются. При этом иллюзия такой легкости является иллюзией еще и потому, что ряд норм российского законодательства содержат отсылку к конкретному документу, будь то договор или устав и именно этим документов будет регламентированы возникающие правоотношения и только сам предприниматель должен решать каким они будут.

А что до Интернета, то это великолепная система предоставляющая желающим искомый объем информации, но к сожалению не являющаяся профессионалом в правоведении, могущим предусмотреть, решить ваши проблемы или защитить от нападок закадычных врагов.

 

 

Е.А. Стеблова

Частнопрактикующий юрист

 

 

Есть многое на свете, друг Горацио,

 что и не снилось нашим мудрецам …

(очень часто законодатель даже не подозревает, какие

выгоды из законов Российской Федерации могут

приобрести для себя пытливые российские граждане)

 

            В гражданском законодательстве существует такое понятие как злоупотребление правом. То есть такое положение вещей, когда у лица есть какое – то право, предоставленное законодательством, и это самое лицо используя его в своих корыстных интересах, нарушает права и интересы третьих лиц.

            Много лет назад был введен в действие Закон РФ «О защите прав потребителей».

            Каждый из нас в том или ином виде использовал этот закон и добрым словом вспоминал его создателей. Так, к примеру, мной , лет девять назад, был поставлен собственный рекорд по применению положений данного закона. В течение весьма непродолжительного времени мне случилось семь раз менять детскую коляску, сделанную российским производителем. Как показала практика, срок годности этого изделия исчислялся вполне конкретно – две недели. Ровно на четырнадцатый день коляска ломалась и относилась в магазин, где взамен выдавалась новая и служила она ровно две недели. В конце концов, мое терпение лопнуло, и после седьмого обмена я потребовала вернуть деньги и купила импортную коляску, которая верой и правдой служит и по сей день моим друзьям и знакомым.

            Но , как каждое хорошее дело, этот Закон имеет свою оборотную сторону, то что можно назвать злоупотреблением правом, предоставленным потребителям.

            На протяжении достаточно продолжительного времени в магазин, торгующий детской одеждой, захаживала одна особа, покупавшая дорогие вещи для своего ребенка. При этом, покупательница очень активно использовала положения тогдашней редакции Закона «О защите прав потребителей», предоставляющего право потребителю в течение шестимесячного срока требовать замены не подошедшего товара или возврат денег, аккуратно возвращая ранее купленные вещи и требуя заменить их на новые. У продавцов случалась истерика, когда через пять с половиной месяцев после покупки они видели на пороге магазина знакомую до слез фигуру сжимающую детскую кофточку в руках. Эта фигура требовала заменить вещь как не подошедшую на другую, новую , на размер больше. По их предположению, вещь просто стала мала ребенку и предприимчивая мамаша, решала свои проблемы «одеть –обуть» именно используя Закон «О защите прав потребителей» «обувая» магазины с детскими вещами.

Но однажды, когда вышеуказанная покупательница через пять месяцев и пятнадцать дней пришла менять купленную ранее детскую кофточку, под предлогом ее недоброкачественности, чаша терпения хозяина магазина переполнилась и он отказал в обмене. Бойкая покупательница обратилась в суд. При этом в первом же судебном заседании ею были допущены ряд очевидных проколов, свидетельствующих о ее собственной недобросовестности. А именно, по собственному признанию истицы, вещь стала мала после первой стирки, произведенной машиной. Когда же ей справедливо указали на ярлычок изделия, свидетельствующий о необходимости ручной стирки, то она «вспомнила», что в отличие от всех вещей в ее доме именно эту кофточку она стирала вручную. Что интересно, если в первом заседании на изделии присутствовал – таки ярлычок, то в последующих судебных заседаниях он был аккуратно сострижен.

Вдохновленный таким беспредельным нахальством противной стороны, хозяин магазина был вынужден провести экспертизу, которая дала однозначный ответ, в отношении того, что потеря качества изделия произошла по причине нарушения требований по уходу (стирке).

Ряд последующих судебных заседаний прошли в позиционной борьбе сторон друг с другом, взаимных обвинениях, а также в привлечении к делу весьма уважаемых государственных органов, в связи с чем сумма иска возросла в разы.

Кроме того, поскольку дело не ограничилось одним судебным заседанием, а временной промежуток между заседаниями был достаточно большой, то противоположная сторона имела счастье наблюдать как растет и развивается ребенок оппонента, потому что размер изделия, требовавшийся взамен испорченного стабильно увеличивался. И наконец, в последнем судебном заседании, которое было призвано поставить точку во всей тяжбе был назван такой размер, который детским, даже с большой натяжкой уже назвать было нельзя.

Тем не менее дело имело свой конец. Поскольку покупательница не доказала своих добросовестных действий по уходу за вещью, а хозяин магазина смог доказать такое неправомерное поведение , в иске ей было отказано.

Хорошо, кода люди знают, как они могут защитить себя и отстоять свои права и осуществляют это право во благо себе, не нарушая права окружающих. Тем не менее, необходимо сознавать, что существует не только закон, защищающий их права, но и закон , способный защитить других лиц от произвола их прав.

 

 

Е. А. Стеблова

Частнопрактикующий юрист

 

Конфронтация, кризис, компромисс…

Или различные способы разрешения споров

 

 

В  жизни предприятий ( или предпринимателей) рано или поздно возникают конфликтные ситуации, требующие профессионального разрешения. Профессионализм же такого решения может заключаться в двух видах : первое – решение дела в суде и второе- разрешение спора путем переговоров.

            Тенденция последнего времени заключается в том, что первое используется чаще, чем второе. Во многих случаях спорящих не останавливают те суммы, которые необходимо заплатить в качестве госпошлины за рассмотрение дела в суде.

Безусловно, судебное решение имеет ряд неоспоримых преимуществ, а именно : однозначное определение правой и неправой стороны, вынесение судебного решения и государственные гарантии его исполнения.

            Но, к сожалению, приходится признать, что результат судебной тяжбы может быть не таким, как его ожидает заинтересованная сторона. Порой отношения между спорящими сторонами настолько длительны и обиды, причиненные друг другу настолько разнообразны, что предъявление одного или двух исков с одной стороны, неминуемо повлечет за собой встречные исковые требования с другой. Судебные иски могут расти как снежный ком, и незначительное первоначальное требование может увеличится до неимоверных размеров, причем, в итоге, виновной может оказаться сторона, заявившая первоначальные требования.

            Лица, заинтересованные в рассмотрении спора после подачи искового заявления с удивлением обнаруживают, что быстро только сказка сказывается... По самым скромным подсчетам движение искового заявления по всем судебным инстанциям занимает от 5 – 7 месяцев и более, плюс срок на исполнение судебного решения.

            Рано или поздно у сторон наступает усталость от судебных разбирательств. Как показывает жизнь так называемый «судебный кризис» наступает у спорящих через год- полтора после предъявления первого искового требования.

            Поняв сложность судебного разбирательства, стороны, рано или поздно приходят к решению договариваться. То есть ко второму способу разрешения конфликта (хотя, надо признать, объективное, не все споры можно решить путем переговоров, но не об этих ситуациях мы ведем сейчас речь)…

            Представляется чего проще - решить все путем разговоров между заинтересованными лицам, но как трудно это бывает на практике. Люди, сидящие за столом переговоров, переполнены обидами, возраст которых исчисляется многими годами, а суммы - многими нолями после серьезных цифр.. В этой ситуации, лица имеющие кое – какой опыт в такой форме разрешения конфликта привлекают к ведению переговоров посторонних лиц. Как правило, это профессиональные юристы или экономисты.

Именно привлечение к разрешению спора сторонних лиц, которым доверяют фигуранты конфликта помогает сделать самое главное, что не может сделать даже судебное решение, а именно взглянуть на него «со стороны».

Именно посторонний, ничем не обремененный взгляд, позволяет отделить зерна от плевел и найти компромисс в решении главной проблемы. При этом компромисс заключается не в том, чтобы защитить интересы одной стороны в ущерб другой, а в том, чтобы найти правовое решение проблемы в интересах обеих сторон.

            Тем не менее необходимо признать, что урегулирование споров путем переговоров процесс далеко не простой, требующей серьезной подготовки как заинтересованных сторон, так и их представителей. Но, видится, это наиболее цивилизованный путь решения проблемы, позволяющий «сохранив лицо» выйти из сложных правовых ситуаций.

 

Е.А.Стеблова

 

 

Людям снятся иногда голубые города

 

            Меньше всего в комментируемой ситуации хотелось бы выступать арбитром двух сторон, между которыми возникли разногласия. То, что происходит на гране срыва эмоций – проблема не юридическая, а, скорее, психологическая и решать ее надо не в правовой плоскости.

            То же, что касается деятельности ТСЖ, регламентировано ФЗ «О товариществах собственников жилья»( далее по тексту ФЗ), гражданским законодательством и уставом самого ТСЖ.

Для начала определим статус двух терминов: кондоминиум и товарищество собственников жилья.

Кондоминиум –  единый комплекс недвижимого имущества, включающий земельный участок в установленных границах и расположенное на этом участке жилое здание или иной объект недвижимости. Кондоминиум регистрируется в регистрационной палате как единый комплекс недвижимого имущества. Соответственно, отношения, строящиеся вокруг кондоминиума, это отношения, во – первых основанные на праве собственности на имущество, входящее в его состав и во – вторых – это отношения по эксплуатации имущества. Лицами , входящими в состав кондоминиума может быть избрана одна из трех форм управления , а именно : 1) управление непосредственно домовладельцами ( если их число незначительно) 2) передача функции по управлению кондоминиумом  уполномоченной государством или органами местного самоуправления  службе заказчика на жилищно – коммунальные услуги 3) образование товарищества собственников жилья.

            Как показывает практика, самый популярный способ управления в кондоминиуме – создание Товарищества собственников жилья (ТСЖ). Если ТСЖ создается , при новой застройке, то устав Товарищество и само Товарищество регистрируется застройщиком.

            Вероятно, вопросы, заданные участниками вышеназванного Общего собрания членов Товарищества возникли в связи с тем, что ряд основным положений, обсуждаемых на заседании, не были прописаны или были плохо прописаны в его уставе или, заинтересованные лице не обратились к Основному Закону, каковым для Товарищества является его Устав..

      Правление Товарищества. Принцип формирования Правления указан в статьях 36,50 и 51 ФЗ. В случае формирования Товарищества Застройщиком у него существует квота при формировании Правления. При этом, чем число собственников жилья больше, тем меньше эта квота у Застройщика. Если  число собственников помещений в кондоминиуме будет более 50 % или Товарищество существует более двух лет, Правление может избираться голосами всех собственников- участников ТСЖ. Если при избрании вышеназванного Правления это требование не было соблюдено, то, вероятно, может быть поставлен вопрос о легитимности вновь избранного Правления.

      Похоже, для Правления Товарищества и самого Товарищества неизвестен принцип формирования бюджета Товарищества, хотя он достаточно доступно изложен с в ст. 29 ФЗ. При наличии бюджета Товарищества привлечении средства, помимо обозначенных как обязательные ежемесячные отчисления, должно вызывать вопрос у членов ТСЖ и  у ревизионной комиссии, либо правления Товарищества.

      Кроме того, поскольку Правление – это орган управления Товариществом, избираемый из его членов, то , вероятно, процент попадание в члены Правления лиц, знакомых с деятельностью ЖКХ невелик. Поэтому ФЗ предоставляет возможность членам Товарищества организовать свое домоуправление . Это бывает далеко не лишним, поскольку помимо жилых помещений и лестничных клеток в собственности Товарищества находятся нежилые помещения, подвалы и чердаки. Над чердаками, как это не странно расположены крыши, которые, почему то, если не протекают от дождя, то обрастают сосульками, требующими немедленной ликвидации. Кроме того, даже если дом новый, то его коммуникации имеют свойство выходить из строя или подлежат регулированию, а также помимо крыш и коммуникации во дворе располагается детская площадка и стоянка машин, причем как родители детей, так и владельцы машин, претендуют на самое удобное место . Словом хозяйственных мелочей, которые надо решать ежедневно, ежечасно и желательно, бесконфликтно очень много и вряд ли члены правления, занятые на своем основном месте работы или своим бизнесов в состоянии этим заниматься. Поэтому создание домоуправления – продуманный и рациональный шаг.

      И дело домоуправления, имеющего на руках смету и бюджет спланировать дело так, чтобы обеспечить выполнение всех технических работ по дому, а также работу охраны и иных служб.

      Уставом должен быть определен способ участия всех членов Товарищества в его финансовой деятельности. При этом принцип такого участия ( исходя из квадратных метров в собственности или что-то иное) определяется также Уставом Товарищества.

      К великому сожалению, приходится констатировать, что никакой Устав ил Закон не научит хама надлежащим образом разговаривать с людьми, а лентяя выполнять свои прямые обязанности. Но, согласитесь, люди состоявшиеся в жизни и достаточно состоятельные, прошедшие, наверняка, жестокую школу российского бизнеса, могут найти способ, чтобы поставить на место обидчика или заставить работать лентяя. И учатся они этому отнюдь не по законам и рецептов там не ищут…

 

 

 

Е. А. Стеблова

Частнопрактикующий юрист

 

Это надо живым…

Парадокс предпринимательской деятельности в том, чтобы преумножать свое богатство при жизни, и не дать ему пропасть после  завершения  жизненного пути…

 

Нашего сегодняшний разговор о самой неприятной теме – оформлении наследства. Всем известно, что наследование имущество наступает в порядке закона ( то есть супругу и детям в долях, определенных действующим законодательством) или по завещанию – то есть как выражает свою волю составитель завещания.

Если в отношении движимого или недвижимого имущества все более или менее ясно и существует многими десятилетиями наработанная практика, то в отношении долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью или акций акционерных обществ практика не настолько богата, хотя соответствующие нормы в законодательстве существуют и какая - никакая практика появляется.

Акции акционерного общества, будучи ценными бумагами, наследуются как имущество и их статус в наследуемом имуществе более или менее определен.

Хуже обстоят дела с наследованием долей в уставном капитале. Тема это еще достаточно новая и поэтому практикой слабо изученная.

Например, работает себе тихо – мирно небольшое ООО ( ранее – ТОО). Приносит какой-то доход, обеспечивает работой определенное число работников. В общем, в чистом виде предприятие среднего бизнеса. Случилось трагичное событие – скончался один из учредителей. В соответствии со ст. 21 Федерального Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» доли в уставном капитале переходят в порядке наследования наследникам участника общества. При этом развитие события может происходить в двух направлениях : первое – наследнику участника выплачивается действительная стоимость доли по решению общего собрания участника; второе – по решению, того же самого общего собрания участников наследник принимается в число участников Общества.

Необходимо оговориться, что и то и другое событие может произойти только после шести месяцев со дня открытия наследства.

Но, как показывает практика все эти простые события , проистекающие в нашей быстроменяющейся жизни , осложняются рядом внешних обстоятельств.

Так, в упомянутом выше ООО участник скончался как раз в тот момент, когда , в соответствии с ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» ТОО должно было изменить свой правовой статус и стать ООО. Для этого, как минимум, необходимо было внести изменения в учредительные документы, один из которых – учредительных договор может быть изменен только единогласно всеми  участниками. А единогласное решение подразумевает в том числе и голос участника, который оставил этот грешный мир. На этот счет есть соответствующая норма в Законе об обществах с ограниченной ответственностью, которая предполагает, что в течении  шестимесячного срока вступления в наследство права умершего участника осуществляются, а его обязанности исполняются лицом, указанным в завещании , а при его отсутствии – управляющим, назначенным нотариусом. Но, как обычно бывает – наделили правами, да забыли сказать, как их применять. В нашем ООО, даже после обращения к нотариусу управляющий не появился и, соответственно, принять во –время изменения в учредительные документы ООО не имело возможность.

Кроме того, даже после положенного шестимесячного срока, при соблюдении руководством ООО всех требований по оповещению заинтересованных лиц и нотариуса, ведущего дело по данному наследству, на протяжении многих лет наследник не объявлялся, свидетельство о праве на наследство не представлял и одному Богу известно, к каким чудесам правоприменения пришлось прибегнуть, чтобы избежать ликвидацию Общества.

Еще интереснее разворачивается ситуация, когда наследуемая доля распределяется среди наследников. Так, в ООО в наследство вступили вдова и двое несовершеннолетних детей ( 2 и 4 года). Участники Общества, начинавшие бизнес с главой осиротевшей семьи, осознавая, что кому они обязаны сегодняшним благополучием собрались принимать решение о включении всех наследников в число участников и разделе между ними наследуемой доли. Одно обстоятельство заставило их пересмотреть свое решение. Владельцами доли становились несовершеннолетние дети а из этого обстоятельства  вытекают обременения, предусмотренные ст. 37 Гражданского Кодекса РФ, предусматривающие необходимость предварительного разрешения органа опеки и попечительства на совершение сделок в отношении имущества подопечных, а также реализацию несовершеннолетним принадлежащих им прав. То есть ни распорядиться долей в уставном капитале, ни участвовать в управлении Обществом при принятии сколько – либо серьезных решений Общество без участия органов опеки и попечительства не сможет. Согласитесь, такой поворот событий не обрадует ни одно общество.

Пришлось изменить технологию вступления в наследство – участники выплатили наследникам (в том числе несовершеннолетним) действительную стоимость доли, и после этого, продали вдове долю, соответствующую доле умершего супруга.

Конечно, все мы будем жить долго и счастливо, но тем не менее, слова моего знакомого нотариуса о своевременности написания завещания, все больше и больше, со временем, перестают казаться неуместной шуткой…

 

 

 

Е.А.Стеблова

Частнопрактикующий юрист

 

Некоторые нюансы оформления сделок с недвижимостью

Или как сделать так, чтобы, потерявши голову, не плакать по волосам

 

Захватывающая история продажи собственности не ограничивается продажей того, что движется или перемещается. Самый захватывающий эпизод этой жизненной пьесы- продажа объектов недвижимости.

Поскольку, по большому счету, недвижимость – это единственно надежный способ вложения капитала , который в той или иной мере доступен всем, а также потому, что недвижимость это то, в чем нуждаются все лица, достигшие совершеннолетия, то и способ оформления отчуждения (или приобретения) этой недвижимости, в принципе, понятен почти каждому. Поэтому не будем останавливаться на общих местах, раскрывающих особенности данного вида договоров купли – продажи.

Темой сегодняшнего разговора будет национальная специфика реализации недвижимости, или проще, те ямы, в которые можно угодить при оформлении такого рода сделки и куда необходимо, предварительно, положить ту пресловутую солому, чтобы падать было не больно. Хотя, как показывает жизнь, сколько не стели солому, но свои грабли мы найдем даже в самом большом стоге сена и с удовольствием встанем на них обеими ногами.

Итак, договор купли – продажи недвижимости. К существенным (обязательным) условиям этого договора относятся данные, позволяющие определенно установить, как само недвижимое имущество, так и его цену. При этом недвижимость по договору считается переданной при условии подписания акта или иного документа о передаче.

При составлении  договора купли – продажи недвижимости, и, далее при его исполнении, хотелось бы предостеречь от некоторых шагов, которые могут серьезно испортить жизнь, а именно:

1. При подготовке к заключению договора внимательно изучите историю вашей будущей недвижимости, а именно на каком праве она принадлежит продавцу. Спору нет, в большинстве случаев продавец является добросовестным приобретателем, но подстраховать себя лишний раз стоит.

Так, однажды, нам пришлось анализировать одну сделку по квартире, заключенную в 1996 году. Сама договор был нормальным, вопрос вызвал лишь один из продавцов этой квартиры. Дело в том, что этот продавец умер в 1994 году, но в сделке фигурировал совсем как живой.

Важно обратить внимание на то, что если вы приобретаете впервые приватизированное жилье, то сторонами по договору должны выступать лица, участвовавшие в приватизации или их законные представители. Особо это касается приватизации или оформлении права собственности на жилье на несоврешеннолетних, поскольку при нарушении их прав оспорить эту сделку не составит труда.

2. Принципиально в Ваших интересах заключать договор в момент получения выписки из гос. реестра, подтверждающей принадлежность недвижимости именно вашему продавцу. Чем меньше этот временной разрыв, тем меньше у вас шансов стать вторым в очереди по оформлению прав на эту недвижимость.

3. При подготовке сделок, связанных с отчуждением жилых помещений мы настоятельно рекомендуем требовать безусловного подтверждения того, что в этом помещении никто не прописан и прав на проживание не имеет. В противном случае, можно приобрести квартиру с прописанными там или имеющими право на проживание лицами, расстаться с которыми будет также сложно, как и продать в дальнейшем это жилье.

4. При заключении договора купли – продажи недвижимости желательно ставить регистрацию сделки в зависимость от выплаты суммы по договору в полном объеме. Как бы ни были милы продавцы, и искренни их обещания расплатиться немедленно, здравым смысл не должен оставлять вас ни на секунду. В противном случае вы будете годами  требовать возврата суммы долга (причем, в основном, в судебном порядке) и выслушивать жалобы бывших покупателей на тяжелое материальное положение, дороговизну стройматериалов, злобную тещу ( или свекровь), не дающую взаймы, и вообще на весь белый свет, повернувшийся к несчастному противоположной от головы стороной именно в момент покупки им вашей квартиры.

5. Особо тщательно следует отнестись к такому вопросу, как описание того, что вы получаете по договору , помимо вожделенной жилплощади. То есть то, что в этой жилплощади находится в виде обоев, линолеума, сантехники, газовой плиты и тому подобных благ. В противном случае, вы можете приобрести объект схожий с теми, которые передаются застройщикам в новых домах, то есть одни бетонные или кирпичные стены. Но если застройщики, по определению и застраивают свою квартиру, то есть придают ей жилой вид самостоятельно, то приобретение жилья у бывшего собственника, априори, подразумевает то, что в этом жилье до вас жили люди, и оно должно быть уже приспособлено для людской жизни.

            Очень часто, покупая приличную квартиру, новые хозяева въезжают в жилье,  живописный вид которого напоминает жилище революционера после его обыска царской охранкой.

            Причем разгром своей бывшей квартиры бывший хозяин совершает с неоправданной жестокостью . Еще как то можно понять причину снятия линолеума или изъятия выключателей вкупе с лампочками, но до сих пор для меня остается загадкой необходимость снятия старых обоев со стен жилья одного из наших клиентов или изъятие всех межкомнатных дверей в квартире полногабаритного дома при переезде хозяина в «хрущевку» .

             Безусловно, перечень особенностей (обремененных спецификой национального менталитета), возникающих при заключении договора купли –продажи жилья можно продолжать и разнообразить, поскольку, без преувеличения, каждый, кто заключает такой договор, вносит в него свое творчество и частичку души чем разнообразит правоприменительную практику.

 

 

Е.А.Стеблова

 

 

 

Кто – то теряет, а кто-то находит?

Или к вопросу о своем имуществе в чужих руках

 

Окружающая действительность нередко приводит нас, профессионалов, в состояние культурного шока. Как часто, месяцами мы ломаем голову над тем, как обойти тот или иной неприятный момент в письменных документах клиентов, и как просто этот вопрос решают сами клиенты, а именно руководствуясь принципом «нет документа – нет проблем».

            В ряде случаев наоборот, очевидные с точки зрения профессионалов шаги и последовательность действия вызывают у наших клиентов непонимание и как следствие этого, желание действовать и поступать руководствуясь своим собственным представлением о целесообразности..

            Именно на такие размышления навели меня звонки последних дней от моих читателей после публикации в № 45 ДП за текущий год, моего комментария к новой редакции ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». При этом наибольшее число вопросов вызвал отнюдь не новый порядок регистрации индивидуальных предпринимателей, а очень старая , но не теряющая своей актуальности тема собственности ИП. Причем речь идет не о собственности самого ИП, а о собственности ИП, оформленной на третьих лиц.

            Ни для кого не секрет, что часть имущества ИП, нажитого им в ходе предпринимательской деятельности, по тем или иным причинам оформляется на третьих лиц. В ряде случаев это делается осознанно, а в ряде случаев – согласно давней русской традиции, по которой быть бедным и несчастным – почетно, а богатым и состоятельным – позорно. При этом большинство из ИП не могут дать четкого ответа на вопрос почему они не оформляют имущество на себя.

            При том, если такого имущества достаточно, не пора ли заинтересованным лицам задать вопрос о его сохранности. Ведь свое имущество, зарегистрированное по праву собственности за третьим лицом, перестает быть своим. Оно, по закону, принадлежит тому лицу, за которым зарегистрировано. И в случае непредвиденных житейских обстоятельств, которыми изобилует наша жизнь, оно непроизвольно может выйти из-под контроля собственника.

Такими самыми распространенными обстоятельствами можно назвать :

А) смерть номинального владельца, после которой все имущество зарегистрированное за ним по праву собственности становится наследственной массой и подлежит распределению среди наследников. Достаточно сложно , в этом случае, по истечении шести месяцев, будет найти это имущество и доказать его принадлежность именно вам .

Б) лишение дееспособности вследствие определенных жизненных обстоятельств, а именно либо душевная болезнь, либо злоупотребление спиртными напитками. В этом случае распоряжаться всем имуществом, принадлежащим этому гражданину, будут опекуны, либо органы или лица, назначенные компетентными органами, и в этом случае тоже достаточно сложно будет выручить свое имущество

В) злая воля номинального владельца. В этом случае варианты выбытия имущества из-под контроля настолько разнообразны, насколько разнообразен и изощрен злой умысел. В качестве потенциальных можно назвать : 1) продажа этого имуществ третьим лицам, в результате чего новый собственник становится добросовестным приобретателем, с одновременным исчезновением номинального владельца на просторах России; 2) оформление брачного договора с определением указанного имущества как доли второго супруга; 3) залог имущества, 4)долгосрочная аренда и так далее так далее.

            По большому счету, перечень возможных неприятностей, связанный с оформлением имущества на третьих лиц можно было продолжать бесконечно. В связи с этим, может быть, если такое оформление не было связано с жесткой объективной необходимостью, все-таки целесообразно концентрировать это имущество в своих руках, платя при этом соответствующие налоги и платежи, но не боясь потерять и с трудом искать потерянное имущество, или потерять и расстаться с ним навсегда.

 

Е.А.Стеблова

 

 

И эта точка болевая, ее еще зовут душа…

Или взгляд дилетанта –родителя на «подушевое» финансирование школьного образования

 

                Мне кажется нашим детям не очень повезло со временем рождения. Они, появившиеся на свет в начале или середине 90-х, попали в самый острый передел государственной власти, которой не было дела не только до детей, но и до своего народа как то не очень. Достижение  ими детсадовского возраста было ознаменовано практически полной ликвидацией дошкольного образования вкупе с детскими садами и талантливыми воспитателями. Стоило нашим отпрыскам пойти в школу, как подоспела эпоха глобального реформирования школьного образования.

                Если со школьными программами, как составляющим элементом такой реформы, за десять лет более или менее разобрались, то с финансированием данного вида государственной деятельности разобраться еще предстоит.

                На сегодняшнем этапе, изменения в финансировании школьного образования нельзя с уверенностью оценивать как хорошие или плохие. Скорее всего, по прошествии определенного промежутка времени, ответ, как всегда, будет где-то посередине.

                Бесспорно, экономический подход к проблемам образования, поможет, вероятно, разобраться в хаосе, существующем в финансовом обеспечении образовательных учреждений. Но любой экономический подход это, по определению, работа со средними данными с средними цифрами и величинами.

«Усредненный» же подход к тому или иному живому явлению, имеет шанс загубить все неординарное, яркое, в рамки среднего ну ни как не вписывающееся. Так и в образовании, рассчитанном на «средние» нормативы, не смогут найти место особенные образовательные единицы, имеющим право , без преувеличения, называться «интеллектуальным достоянием» нашего края. Понятно, что речь идет о ряде школ, достигших серьезных успехов в обучении и воспитании детей. Это всем известные еще с советских времен языковые «спецшколы»,а также школы с углубленным изучением ряда общеобразовательных предметов.

                Вполне понятны с математической точки зрения расчеты вложений, которое должно обеспечить государство в сфере образования на одну ребячью душу. Но какими расчетами может быть предусмотрены параметры длины, ширины , глубины души, при финансировании которых мы можем получить на выходе интеллигента. Видимо именно эти параметры не принимались в расчет, когда разрабатывалось «подушевое» финансирование,  одинаковое для всех начальных классов всех школ, независимо от вида учебного учреждения. Учебному заведению разрешено стать «учреждением с углубленным изучением» чего –либо только на пятом году обучения в нем ребенка.. Но как невозможно «поставить» руки музыканта после 7 лет, так невозможно в 11-12 лет начать углубленно изучать тот или иной предмет или иностранный язык, не имея до этого приличной фундаментальной подготовки. В этом случае 4-5 самых благодатных лет , служащих базой в развитии способностей, из детской жизни изымаются безвозвратно.

                Естественно, экономисты от образования могут порекомендовать, в этом случае, оплачивать так необходимое ребенку обучение. Возможно это выход, но не для всех. Именно в этом случае за бортом окажутся дети из истинно интеллигентных российских семей, на которых строилась многие лета русская культура ( врачи и учителя).

Представляется, что иное, чем «среднедушевое» финансирование начального образования, или такое финансирование с необходимыми поправками, в школах с углубленным изучением некоторых предметов, пожалуй, и есть шанс сохранить русскую интеллигенцию. Ни для кого не секрет, что далеко не бесталанные дети сдают экзамены в эти школы. Да и результаты их дальнейшего обучения свидетельствует об этом. Но залог такого успеха закладывается именно в начальной школе. Не будь фундаментального начального  образования, особенного для определенной категории детей, не было бы у русской культуры Спивакова и Растроповича, Капицы и Аксенова и многих других не менее блестящих имен.

                Как это ни странно, именно такие школы формируют и благоприятный имидж нашего края не только в стране, но и за рубежом. На слуху рассказы о том, что при поступлении в московские ВУЗы, упоминание о некоторых пермских школах звучало как пароль в пещере Алладина, открывающий заветные двери. Учебные заведения и за рубежами на шей Родины не считают зазорным принимать к себе выпускников этих школ. Да, по большому счету,  не это главное. Главное то, что дети, с самого первого дня учебы в школе,  чувствующие на себе особую заботу и внимание, помноженные на требовательность и придирчивость со стороны учителей, а также и пристальное внимание к своей учебе со стороны городских властей, закончив школу и получив достойное образование, в том числе и европейское, как это ни странно, стремятся вернуться на работу в Россию .Они говорят, что домом для жизни может быть весь мир, но местом для работы- только родной город. А это стоит дорогого, не правда ли?

 

 

 

Е.А.Стеблова

Частнопрактикующий юрист

 

Мы все вышли из детства ?…

Наша здоровая нервная система, закаленная суровыми жизненными реалиями, придумала хороший способ защиты, который можно изложить в двух фразах : «Никто не обязан тебя любить» и «Свои проблемы решай сам». Это спасает от многих разочарований и заставляет полагаться  только на свои силы.

 

            Понятно, когда такой цинизм появляется у взрослых людей, прошедших бои в социалистических очередях и выросших на талонных продуктах.

            Подобное отношение к жизни формируется у наших детей с самого раннего возраста. При этом инициатором построения такой жизненной позиции становятся отнюдь не родители, а окружающая наших детей действительность.

            Обеспечению прав детей, а также формированию среды, в которой растет и воспитывается ребенок посвящены многие законодательные и нормативные акты. Для примера можно назвать два основополагающих, это Конвенция о правах ребенка (вступила в силу для СССР 15.09.90 г) и ФЗ «Об основных гарантиях прав ребенка в Р.Ф.»(от 24.07.98г).

            Конечно , российские акты отличаются от мировых тем, что большее внимание уделено адаптации социально неблагополучных детей. Но, тем не менее, есть то, что их объединяет: указание на необходимость формирования благоприятной среды для воспитания детей и обеспечение основных прав и свобод ребенка.

            В реально жизни все не так красиво, как на бумаге. Нашу среду, в которой существуют дети вне дома, можно без натяжек назвать социально агрессивной. Ничего не стоит, злым тетенькам (почему –то они обладают большей агрессией в отношении чужых детей), обидеть ребенка в магазине, обозвать его или просто толкнуть. Иногда злой ответ детей на такого рода агрессию коробит меня, как взрослого, но с другой стороны представляется достойным уважения позиция ребенка, не позволяющего обижать себя какой-то женщине, у которой сдали нервы.

Как еще, кроме как агрессивной средой, можно назвать школу, расположенную в центре города ( волею случая мне пришлось побывать в ней), температура воздуха в классах которой ненамного превышает температуру воздуха на улице. Окна этого образовательного учреждения стыдливо закрыты фанерками ввиду отсутствия стекол и чем –то напоминают кадры из военной кинохроники. Я не думаю, что система государственного образования настолько бедна, что там не нашлось бы денег на стекло в школьных окнах и оплату тепла. Но, если, небогатый бюджет не может себе позволить такую роскошь, как обеспечение здоровья детей, то почем же это бремя не взяли на себя родители этих детей. Ведь от детских болезней, полученных в таком, с позволения сказать детском учреждении, страдают в первую очередь сами родители. Ну да Бог им судья.

            Как это ни странно, но социальная агрессия выплескивается на детей даже там, где люди по роду своих занятий должны содействовать гражданскому воспитанию маленьких людей. Так, некоторое время назад, мы решили  взять с собой в день голосования нашу дочь на избирательный участок для того, чтобы она могла увидеть воочию, как все происходит в жизни. Надо сказать, что перед выборами дочь проявила чудеса политической активности и знала фамилии почти всех кандидатов, а также некоторые факты из их биографии. На самом же избирательном участке случилось неожиданное: пока мы с мужем стояли в очередь за бюллетенями, наша дочь куда-то пропала и об ее местонахождении мы узнали только по громкому плачу из коридора. Оказывается, не в меру ретивая тетенька из избирательной  комиссии сочла присутствие ребенка в месте для голосования неуместным и попросту выставила ее оттуда. Больших трудов нам стоило уговорить ее остаться, а не сбежать домой. Но спектакль продолжался дальше. Настала пора заполнения бюллетеней и я позвала ребенка, чтобы показать, как заполнять эти листочки с картинками. И опять в индивидуальный процесс воспитания гражданина вмешалась та же ретивая тетя, которая громко и зло сообщила нам, что мы являемся злостными нарушителями Конституции, поскольку решения о голосовании принимаем не самостоятельно.

Короче, поход на избирательный участок , закончился серьезной потерей нервов и определенного количества денег, потому что пришлось при помощи народных средств ( мороженое и игрушки)  успокаивать расстроенного ребенка, которого не только грубо, на глазах многих людей взашей выгнали с избирательного участка, но еще публично объявили преступником, нарушившим Конституцию.

            Два малозначительных факта из собственной биографии. Но, почему то они натолкнули меня на мысль о том, что нелепо было бы требовать от наших детей при достижения ими совершеннолетия, серьезных патриотического или гражданского поведения, если они не чувствуют ежедневного положительного влияния на свою жизнь, а также заинтересованности в них того социального и гражданского общества, в котором они живут.

 

 

Е.А.Стеблова

Частнопрактикующий юрист

 

Суха теория, мой друг…

Или место правовых норм в повседневной жизни

 

 

Юридическая теория превращается в ничто в том случае, если она служит для упражнения разума . Куда как нагляднее эта самая теория воспринимается людьми, далекими от юриспруденции в применении к нашей жизни .

            В предыдущих номерах ДП была предпринята попытка проанализировать различные формы договоров, позволяющих так или иначе распрощаться со своим имуществом или приобрести чужое . Теперь серость теории хотелось бы раскрасить яркими красками практики.

 

1. Купить квартиру – это вам не на Луну слетать.

            Скорее всего, каждый из нас хоть раз в жизни имел счастье покупать или продавать квартиру и потому представляет себе все сложности, связанные с этим процессом.

            Но, видимо, человек не был бы человеком, если не создавал бы себе трудности самостоятельно. С удивительной легкостью заключаются договоры, содержащие в себе серьезные обременения. К таким обременениям можно отнести, например, приобретение е квартиры, право собственности на долю в которой имеет несовершеннолетний.

            Так в одном из «свежих» договоров мы обнаружили условие, выдвинутое органом опеки и попечительства, связанное с защитой прав несовершеннолетнего, участвующего в сделке. Несовершеннолетнему разрешалось произвести продажу квартиры с условием приобретения для него доли в другой квартире, расположенной по такому-то адресу. Небольшой нюанс заключался в том, что эта квартира находится в доме –новостройке со всеми вытекающими из этого последствиями.

            Таким образом, простая сделка по приобретению жилья для Покупателей обросла многими условиями, скорое исполнение  которых, можно оценить как чудо. Реальностью же будет существование угрозы оспаривания сделки, вытекающей из того обстоятельства, что несовершеннолетний может быть не включен в число собственников новой квартиры (по недогляду или по злой воле заинтересованных лиц), или, что реальней всего, он станет собственников весьма через большой промежуток времени , когда дом таки будет достроен и введен в эксплуатацию.

 

2. Подарок как способ решения своих проблемы за чужой счет.

            Несколько лет назад было создано некое ООО. Люди, объединившиеся как учредители в рамках этого предприятия, были не только не близки друг другу, а даже несколько неприятны. Со временем такое неприятие переросло в непримиримую вражду двух воинствующих лагерей. Но обстоятельства приватизации их предприятия сложились так, что волей – неволей им пришлось терпеть навязанное соучредительство.

            Поскольку нелюбовь и недоверие друг к другу было настолько явны, что при составлении учредительных документов они предусмотрели запрет продажи доли третьим лицам и единогласное решение при продаже доли внутри общества, поскольку как первое , так и второе могло повлечь за собой перераспределение голосов и, соответственно, власти в обществе.

            Но, документы, составленные на ранней стадии применения ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не содержали в себе ограничений на отчуждение доли иным образом, чем продажа. То есть долю можно было подарить, передать безвозмездно и согласие общего собрания или всех участников на это, а также соблюдение правила преимущественной покупки в таком случае не требовалось.

            Именно с применением такого правила была подарена доля одного из участников общества заинтересованному лицу, по совместителю являющемуся близким родственником главного оппозиционера в обществе. После такого акта соотношение сил при принятии решений общим собранием было однозначно на стороне одной из враждующих сторон. При этом даже обращение в суд,  связанное в оспариванием такого договора, оказалось бесполезным, поскольку возможность заключения такого рода сделок была предусмотрена в Уставе Общества.

 

3. Договор дороже денег, тем более договор о договоре.

            Как это ни странно, учредители, заявившие о своем намерении создать акционерное общество, после регистрации оного, напрочь забывают об одной существенной детали - необходимости регистрации акции этого общества. Такой шаг, в первую очередь, необходим самим акционерам, поскольку  только после регистрации акций в региональном отделении ФКЦБ России они становятся полноправными участниками хозяйственного оборота.

            Может случится так, что у акционера возникнет необходимость продать принадлежащие ему акции. До того момента, когда они будут зарегистрированы может пройти весьма продолжительное время. В этом случае акционер может использовать предоставленное ему законом право заключения предварительного договора, содержащего условия договора купли – продажи акций после их регистрации.

            Так акционер, заключивший предварительный договор купли – продажи акций, в течении срока их регистрации , понял, как близки и дороги ему эти ценные бумаги. Результатом таких раздумий явилось желание акционера уклониться от заключения договора купли – продажи акций после их регистрации ФКЦБ. При исчерпании всех интеллигентных мер воздействия , обиженная сторона, руководствуясь ст. 445 ГК РФ обратилась в суд, который ее требования  посчитал вполне обоснованными.

            Таким образом, те или иные жизненные обстоятельства, неминуемо присутствующие в каждой сделке придают только ей присущую особенность, неповторимость и свое очарование, соотносить которые с действующим законодательством бывает порой весьма непросто.

 

 

Е.А.Стеблова

Частнопрактикующий юрист

 

Прием ведется по предварительной записи

Или договор перед договором как гарантия заключения договора

 

 

            Не секрет, что случаются ряд жизненных обстоятельств, когда стороны вроде бы договорились по условиям договора, но в данный момент реально заключить его не могут. Это может быть связано либо с тем, что сторона по сделке в силу ряда обстоятельств, не является надлежащим собственников ( например, наследник, еще не вступивший в права наследства), либо с тем, что собственник не может, распоряжаться принадлежащим ему имуществом в силу того, что данное имущество не прошло определенной процедуры государственной регистрации и не может быть объектом сделки.

            В этом случае, на практике, активно используется так называемый предварительный договор.

            При заключении предварительного договора стороны принимают на себя обязательства по заключению, через какой то промежуток времени, основного договора на определенных предварительным договором условиях. В том случае, если самим договором не определен такой срок, то, в силу статьи 429 ГК РФ он считается равным  одному году с момента заключения предварительного договора.

Законодатель предусматривает, что предварительный договор должен содержать существенные условия , на которых будет заключен основной договор. Предварительный договор заключается в той же форме, что и основной. Единственное исключение касается того, что условие о форме заключения договора не является условием о его регистрации. Поэтому предварительный договор не подлежит государственной регистрации даже если основной договор без такой регистрации недействителен (ничтожен).

В том случае, если по прошествии определенного времени коварный контрагент по предварительному договору, получив от другой стороны предложение о заключении основного договора, заключить его откажется, то обиженная сторона, вправе, в соответствии со ст.445 ГК РФ обратиться в суд с требованием о понуждении заключить такой договор. Несчастному диссиденту останется одно из двух – либо заключать договор , либо оплатить причиненные своим «инакодействием» убытки.

Весьма популярен предварительный договор в сделках, связанных с недвижимостью и в сделках, связанных с отчуждением акций.

Повседневная риэлторская жизнь такова, что вписывается в весьма незатейливую схему, изложенную в русском фольклоре как «Ванька здесь, да Маньки нет..» и наоборот. Для того, чтобы собрать воедино постоянно дифузирующих участников многоходовой сделки они склоняют их к заключению предварительных договоров по уже найденным вариантам продажи ( покупки) недвижимости.

Часто форму предварительного договора  используют при заключении сделок, связанных с отчуждением акций. С прискорбием приходится признать, что акция, это такое явление в гражданско – правовом обороте, которое по усилиям, затрачиваемым на их легализацию (то есть регистрацию в установленном законом порядке)  сродни разве что покорению водных и космических миров вместе взятых. Тем не менее, необходимость продажи акций возникает независимо от того, зарегистрированы они в ФКЦБ или нет. Поэтому заинтересованные лица прибегают к такой фиксации взаимоотношений, как предварительный договор.

            При выборе гарантий реальности будущих взаимоотношений необходимо отличать юридическую конструкцию предварительного договора от присутствующих в практике договоров с отлагательным условием. В соответствии со ст. 157 ГК РФ договором, совершенным с отлагательным условием является сделка, в которой стороны поставили возникновение своих прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого не известно, наступит оно или не наступит.

            В отличие от предварительного договора, который обеспечивает заключение иного, основного договора, сделка с отлагательным условием является реально действующим, заключенным договором.

            В том случае, если в силу ряда обстоятельств, сторона по договору нее является полноценным собственником, то заключение с нею договора с отлагательным условие противопоказано.

            Разнообразие гражданско- правовых отношений порождает и разнообразите договорных форм, в которые эти отношения облекаются. Особо внимательно необходимо относится к таким договорным формам, в которых имеют принципиальное значение «правовые нюансы», поскольку ошибки в построении таких отношений, по странному стечению обстоятельств, в гражданском праве заканчиваются, как правило, двумя основными способами: либо штрафом, либо возмещением убытков.

 

 

Е.А. Стеблова

Частнопрактикующий юрист

 

Без шестеренок и кардана, без всяких видимых причин,

и днем и ночью неустанно наш вечный думатель урчит…

 

 

Российский бизнес, находится в перманентном состоянии передела собственности. Инициатива такого передела исходит, как правило,  от тех кто в свое время не успел к «раздаче слонов» в ходе массовой приватизации, и не спохватился в эпоху «приватизации приватизированного», либо в те времена был настолько юн, что не мог быть полноправным игроком на этом поле. Заинтересованные лица «поутру проснулись» и поняли, что пора вскакивать на подножку уходящего поезда, а не то, в противном случае, они навечно останутся в толпе, провожающей лакомые куски чужой собственности.

            Передел бывает разный. Основных форм передела, при детальном анализе можно выявить две : правовая и другая. Отличия их состоят только в том, что, либо  собственность отнимается в соответствии с действующим законодательством, либо «по понятиям», исходя из чувства справедливости в отношении инициатора передела.

            Остановимся на одном из этих видов, а именно на правовом переделе собственности.

            Как известно, большинство собственников, то есть владельцев предприятий , получили свой капитал отнюдь не путем построения фабрик, заводов, магазинов и прочего на пустом месте. Нет. Это богатство, было до них построено, производство или работа налажена, а заслуга собственника заключилась только в том, что он оказался в нужное время, в нужном месте в очереди на приватизацию того или иного объекта.

            Давно отшумели судебные баталии вокруг тех ил иных спорных приватизационных дел. По большому счету, по некоторым из сделок приватизации истек срок исковой давности.

            Но тем не менее пытливые умы и сейчас пытаются тем или иным образом пересмотреть эти самые итоги приватизации. И вовсе не факт, что спор возникает из самого договора приватизации. Как правило, разногласия, касающиеся таких лакомых кусочков как приватизированные недвижимость или земля, состоят в постановке вопроса о  правомерности владения ими тех или иных лиц.

Решающим аргументом спорящей стороны является то обстоятельство, что собственность на эти объекты не была оформлена в предусмотренном законом порядке, существующем на день рассмотрения спора.

Фрагментом фильма абсурда представляется отрицание права собственности на объект недвижимости, приватизированный в 1992 году на том основании, что у собственника отсутствует свидетельство о государственной регистрации прав, которые стали выдавать начиная с 1998 года. Хотя право собственности на такие объекты недвижимости возникают из факта приватизации. И от желания собственника зависит получение или не получение свидетельства о государственной регистрации прав на это имущество. Причем это желание прямо предусмотрено ст.6 ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

Еще хуже обстоят дела с землей, находящейся под приватизированными объектами недвижимости. Теоретически, по закону, собственники приватизированного имущества имеют право приватизировать ( выкупить) землю, расположенную под объектами недвижимости. Но законодатель, при принятии нового Земельного кодекса создал такую сложную систему выкупа такой земли ( усугубленную инициативой местных органов на местах) и дал столь короткий срок на это, что в конце 2003 года многие собственники находились в состоянии тихой истерии, поскольку никак не укладывались по решению земельного вопроса к началу 2004 года. Сейчас срок на определение правового режима земли продлен, что вселяет определенные надежды и оптимизм.

            Учитывая вышеизложенные особенности приватизации «по -  русски » у заинтересованных лиц открывается простор «порыбачить» в ошибках, неточностях и несуразностях приватизационных процессов, проводимых в начале 90-х

            Ели среди моих читателей есть люди, принимавшие участие в приватизации начала девяностых, то они знают, что делалось это( особенно в отношении предприятий торговли о общественного питания) очень даже по-советски, то есть коллективно, в сжатые сроки, без возможности грамотно осмыслить и оценить происходящее. Всем директорам раздавались «типовые» учредительные документы, куда надо было ручкой вписать специфику своего предприятия. Самое интересное, что именно текст, вписанный от руки становится камнем преткновения в спорах по приватизированным объектам и именно эти  тексты опорочиваются в первую очередь процессуальными противниками.

            Вероятно, найдется немало «инициативных» людей, которые могут пожелать повернуть историю вспять, строя свою позицию на ошибках, неточностях и противоречиях, совершенных ранее. Поэтому, было бы принципиально, чтобы государственные органы, а заодно с ними и все заинтересованные органы, следовали принципу отказа от пересмотра итогов приватизации в любом проявлении, многократно провозглашенного с самых высоких трибун.

 

 

 

Е.А.Стеблова

Частнопрактикующий юрист

 

Нам расставаться настала пора?..

Приватизация, проведенная в начале 90 –х годов, странным образом имеет сове продолжение в начале 2000-х

 

            Те, кто жил в те славные времена помнит, что приватизация государственной собственности была проведена в крайне короткие сроки. Такие короткие, что те люди, в интересах которых проходил этот процесс, не то чтобы смогли что- то понять, нет, они едва – едва успели проставить свои подписи под приватизационными документами.

Но, тем не менее, этот акт доброй воли со стороны государства состоялся. К сожалению, в нашей практике, в последние два – три года,  все чаще и чаще приходится возвращаться к тому, что стало уже историей. И это отнюдь не пересмотр итогов приватизации, а ,скажем , ее новый этап.

            В начале девяностых подлежали приватизации магазины, объекты службы быта и сферы обслуживания. При этом мелким предприятиям не оставляли возможность выбора организационно – правовой формы, а предлагали, реорганизовавшись в ООО, и, избрав одну из форм приватизации, выкупать принадлежащее этому предприятию имущество. Процесс, худо – бедно завершился, и приватизированные предприятия вырулили на самостоятельный фарватер в водах российского бизнеса. Но как ни талантливы или бесталанным  были руководители этих предприятий и как ни плохо или хорошо шли дела, у них оставалось самое главное богатство – объекты недвижимости, перешедшие к ним в процессе приватизации. И, если еще года четыре назад эти помещения не расценивались как что-то стоящее, то сейчас именно они становятся яблоком раздора между участниками таких ООО.

            К слову сказать, из возможных вариантов приватизации законодателем был предложен самый неудачный. Все мелкие предприятия службы быта и торговли, должны были пройти через горнило приватизации преобразовавшись с Товарищество с ограниченной ответственностью ( сейчас Общество с ограниченной ответственностью). При кажущейся простоте эта организационно – правовая форма таит в себе очень много чисто юридических «ловушек», преодолеть которые зачастую бывает очень сложно.

            Предположим, участник Общества решили расстаться. По большому счету это нормальный, логически завершенный конец совместной деятельности нескольких лиц в рамках одного бизнеса. Все ООО, учрежденные лицами, не связанными между собой серьезными финансовыми обязательствами или родственными связями, рано или поздно распадаются на отдельно взятых учредителей. На момент принятия этого решения все заинтересованные стороны уже выполнили обязательный в таком случае ритуальный танец. Обязательные в таких случаях телодвижения состояли из (перечисляем действия в порядке их совершения) :1) смещения действующего директора, 2)замены его на другого директора, 3) проведения многочисленных судебных процедур, вытекающими из пунктов 1 и 2 4) просто громкого и энергичного выяснения отношений ( зачастую с применением ненормативной лексики) суть которого сводилась к одному вопросу «Ты кто такой». Короче, на протяжении нескольких лет  стороны, азартно вступившие в конфликт, с наслаждением подсиживают друг друга, обвиняют во всех грехах, тайно изымают и подделывают документы, то есть занимались обыкновенным делом под названием «борьба за лакомый кусочек недвижимости».

            Наконец, когда обе стороны конфликта понимают то, что они делают как минимум, лишено здравого смысла, их посещает весьма неплохая идея – договориться.

            Договориться в этом случае можно лишь о том, кто покинет Общество, а кто там останется. Вот именно здесь кажущаяся простота деятельности ООО превращается в очень сложный и запутанный механизм.

            В акционерном обществе акционер, может продать свои акции другим акционерам, или третьему лицу или , в случаях, предусмотренных Законом, самому АО. При этом покупатели приобретают акции , оплачивая их деньгами, исходя из их рыночной стоимости. Очень просто.

            В ООО, участник, вознамерившись избавиться от своей доли, вынужден либо продать ее другим участникам, либо третьим лицам (это – за деньги). В том случае, если такая продажа Уставом Общества запрещена или покупателей нет, то участник имеет право продать свою долю Обществу или выйти из Общества , потребовав от Общества в обоих случаях выплатить действительную стоимость доли ( то есть номинальную стоимость доли ( то, что он вложил, по документам, в уставный каптал ) плюс часть имущества Общества, пропорциональную его доле в уставном капитале). К примеру, если уставный капитал Общества разделен на три части, то участник вправе, при выходе из Общества, потребовать 1/3 от всего имущества Общества ( это в самом грубом варианте, так как существует специальная методика определения действительной стоимости доли). И если Общество не в состоянии выплатить действительную стоимость доли деньгами ( это случается очень часто), то оно обязано выдать имущество соответствующее действительной стоимости доли выходящего участника.

            Таким образом, участники, принявшие решение разойтись , на деле, принимают решение о разрушении того, что называется совместным бизнесом, потому что , согласитесь, невозможно, вести бизнес, рассчитанный территориально на условно 100 кв. м  на третьей части этой площади. И, как это  ни печально, проведенная в 90-х приватизация, имевшая, по большому счету, целью сохранить существовавшие объекты торговли, общественного питания и службы быта, сегодня, является тем провокатором, который подталкивает бывших участников процесса приватизации к тому, чтобы результат этой приватизации разделить и разбежаться по своим мелким норкам.

            Сейчас становится очевидным мудрость решений некоторых руководителей приватизированных предприятий, которые сразу же, после приватизации, реорганизовали ТОО (или ООО) в акционерные общества. То есть, сейчас, ни при каких обстоятельствах, они не смогут потерять самое главное, краеугольный камень всего бизнеса – свои приватизированные объекты недвижимости.

 

 

Е.А.Стеблова

Частнопрактикующий юрист

 

Позвонили в дверь – открывать не стал…

Нередко приходится стакиваться с такой ситуацией, при которой взыскатель, имея на руках судебное решение, не спешит исполнить его в порядке, определенном законодательством, а пытается договориться с должником по – хорошему. И в этом случае реальная жизнь не замедлит  показать, куда же ведет дорога, вымощенная благими намерениями

 

 

            Выйдя из зала суда с решением в свою пользу, любой человек чувствует себя, как минимум, гением юриспруденции, но только самые опытные из них  понимают, что заветная бумажка с судебным решением в руках – это только пульт дистанционного управления, который открывает шлагбаум с надписью – исполнение судебного решения. И если появление самого судебного решения- путь непростой и долгий, то его исполнение –не менее драматичное и рискованное действие.

            Естественно предположить, что сторона, которой надлежит исполнить судебное решение, отнюдь не спешит его выполнять, а наоборот, пытается всячески оттянуть его исполнение. Вам же, как заинтересованному лицу хочется получить все и немедленно. Но с того момента, когда вы начнете это все получать, приходите к иному пониманию трактовки термина «немедленно».

Первое, что предпринимает должник ( или директор должника – юридического лица) после вашего обращения с требованием об исполнении вынесенного судебного решения - он начинает болеть всеми болезнями подряд начиная с банального насморка и завершая нервными срывами, кожными и иными не менее опасными заболеваниями.

Когда весь арсенал болезней исчерпан должник начинает жаловаться на свою несчастную жизнь, мошенников, его окружающих и, в конце концов, на пожар и наводнение, одновременно случившиеся в его офисе  и на производстве, в результате чего он остался просто нищим и в связи с чем не могли бы вы дать ему в долг определенную сумму денег.

            После вышеперечисленных уловок, в конце концов, должник скрывается от вас  в неизвестном направлении и вас осеняет счастливая мысль о том, а не попытаться ли востребовать  долг при помощи государства, а именно обратившись в службу судебных приставов.

            Это - весьма эффективный механизм исполнения судебных решений, надо только умело использовать его в соответствии с существующими требованиями действующего законодательства.

            Во – первых, надо иметь в виду, что судебные приставы могут начать работу только после того, как в ваших руках окажется исполнительный лист, который надлежит получить в суде, вынесшем решение по вашему делу.

            Во – вторых , законом установлены предельные сроки, для разных взыскателей, в течении которых можно предъявить исполнительные листы.

            В-третьих, вы, как заинтересованное лицо, должны принять участие в процедуре взыскания, в том числе и поиске имущества должника . Надо иметь в виду, что самые ликвидные активы, на которые  можно обратить взыскание, а именно денежные средства, ценные бумаги, дебиторская задолженность, как правило, к моменту прихода судебного пристава существуют только в воспоминаниях, реально же будет описываться движимое и недвижимое имущество должника.

            Но по какому – то странному стечению обстоятельств, именно в ходе исполнительного производства оказывается, что имущество предприятию не принадлежит, а уже дважды продано третьим лицам, то есть принадлежит добросовестному приобретателю.

            В – четвертых, то, что можно было поставить в первых. Во избежание проблем, которые возникают в ходе действий по исполнению судебного решения можно попробовать обезопасить себя, заявив в судебном заседании о принятии мер, «направленных на обеспечение иска или имущественных интересов заявителей (обеспечительные меры)» ( Глава 8 АПК РФ или, аналогично, гл. 13 ГПК РФ). Это может послужить определенной гарантией того, что в случае удовлетворения ваших исковых требований, то имущество или денежные средства в отношении которых приняты обеспечительные меры могут стать объектом исследования судебных приставов, а не будут проданы, подарены, утрачены или иным образом исчезнут с лица земли на второй день после провозглашения судебного решения..

            И в заключение одна ремарка. Вступив на тропу удовлетворения своих требований в судебном порядке не надо полагаться на добровольные действия противоположной стороны. Формальные судебные процедуры облекают ваши взаимоотношения с процессуальным противником в формальные рамки.. И чем меньше времени вы будете тратить на «счастье человеческого общения» с вашим должником, а выполните все предписанные законом требования, тем больше шансов у вас, что ваш должник не уведет « имущество» налево, а возместит все убытки, нанесенные своими неправомерными действиями.

 

Е.А.Стеблова

Частнопрактикующий юрист

 

Некоторые имущественные вопросы

семейного законодательства

Или как правильно вступить в брак, существовать там и выйти оттуда

 

 

То ли осень действует на людей, то ли еще какое злодейство, но почему-то в последнее время все чаще витают в воздухе вопросы типа «Чего ждать от жизни» и тому подобные проявления рефлексии русской души. Естественно, подобные потемки разума побуждают у некоторых представителей как мужской, так и женской половины человечества непреодолимое желание что-то кардинально изменить в своей жизни. Выполняя роль жилетки, которая впитывает в себя жалобы и слезы сторон, потерпевших большое или малое поражение в семейных спорах, приходится реже успокаивать, но чаще взывать к разуму тех, кто предпринимает попытки суицида семейной жизни.

            Как это ни странно, банальное «потерпи» бывает куда как менее действенным , чем наглое «как вы будете делить ВСЕ ЭТО».

            Действительно, процесс раздела имущества, нажитого супругами вовремя брака – процедура малоприятная , болезненная и конфликтная. Как правило, эти споры решаются в судах ценой серьезных эмоциональных потерь с обеих сторон.

            Как известно, имущество, нажитое во время брака, принадлежит обоим супругам. Не менее известен и тот факт, что имущество, приобретенное одним и супругов до заключения брака, либо подаренное или переданное одному из супругов на безвозмездной основе считается собственностью этого супруга и режиму общей совместной собственности супругов не подчиняется.

            Остальное имущество, как то 1) доходы супругов от трудовой деятельности, предпринимательской деятельности, результатов  интеллектуальной деятельности полученные пенсии, пособия, иные денежные выплаты , не имеющие специального целевого назначения; 2) приобретенные за счет общих доходов супругов движимые и недвижимые вещи, ценные бумаги, паи, вклады, доли в уставном капитале; и 3) любое , нажитое во время брака имущество является их  совместной собственностью. В соответствии со ст. 34 Семейного кодекса РФ, права обоих супругов по отношению к указанному имуществу равны.

            Эти права заключаются не только в обладании имуществом, но и в праве выразить свою волю при отчуждении имущества или его пользовании. Эти права как указано в ст. 35 СК РФ предположительно, осуществляются по обоюдному согласию супругов.

Такое согласие должно быть удостоверено нотариально в случае совершения одним из супругов сделки, по распоряжению недвижимостью, сделки, требующей нотариального удостоверения  а также сделки, требующей регистрации в установленном законом порядке ( или нотариального удостоверения и регистрации). В том случае, если это требование будет нарушено, обиженный супруг вправе  требовать признания этой сделки недействительной  в судебном порядке в течении года со дня, когда он узнал или должен был узнать  о совершении данной сделки.

            Если в отношении регистрируемых или нотариально заверяемых сделок все более или менее ясно, то в отношении других сделок Закон не содержит столь определенных предписаний. СК РФ предусматривает возможность оспаривания обиженным супругом такого рода сделок в том случае, если друга сторона по сделке знала или заведомо должна была знать о несогласии на совершение такой сделки супруга лица, эту сделку заключившего. То есть оспорить и признать сделку недействительной без соблюдения перечисленных формальностей и сбора соответствующих доказательств практически невозможно. Хотя, конечно, не все потеряно для обиженного супруга, поскольку при разводе он имеет право претендовать на стоимость реализованного таким образом имущества .

            Естественно, куда как проще оформить права на собственность нажитую во время брака путем заключения брачного договора (контракта), который расставит все на свои места и не оставит нерешенных вопросов в отношении совместной собственности. Может быть такая форма уточнения семейных отношений позволит освободиться от подозрений и определит статус каждого из супругов в их совместной жизни

            Но, к сожалению, людей , воспитанных на самых возвышенных идеалах не может «обидеть недоверием» супруга, требуя заключения брачного контракта, но может с неистовством одержимого делить при разводе вилки, ножи, изношенные в прах половики, доли, акции и прочая, и прочая, и прочая…

 

Е.А.Стеблова

Частнопрактикующий юрист

 

Когда со всех сторон беда – спасает оптимизм

или несколько слов о том, как избежать

паники при оформлении договоров 

 

 

            Провозгласив  право каждого гражданина России заниматься предпринимательской деятельностью, законодатель предоставил безусловное право каждому предпринимателя на свободу договоров. Каждый предприниматель в той мере, как ему необходимо, может вступать в договорные отношения с тем, кем считает необходимым. Предоставленный разгул свободы может быть пресечен только в соответствии с действующим законодательством компетентными на то органами.

            К сожалению, в нашей реальной жизни, идеальные конструкции свободы договора оборачиваются весьма непростыми проблемами.

Первая проблема заключается в том, что , иногда, некоторые любопытствующие должностные лица начинают предписывать предпринимателю какие договоры он должен заключать с теми или иными лицами для достижения своего предпринимательского интереса.

            Вторая проблема заключается в том, что предприниматели, зачастую, сами неграмотно подходят к составлению договоров. Такая небрежность в составлении документов играет с ними , в дальнейшем, злую шутку, поскольку суть любого договора определяется не по его названию, а по тому содержанию, которое в него заложено.

            Именно такие проблемы возникают, чаще, чем хотелось бы, при квалификации договоров , заключаемых предпринимателями с третьими лицами, привлекаемыми ими для выполнения работ или оказания услуг.

            К сожалению, большинство участников анализируемых отношениях находятся в ловушке имеющихся стереотипов , связанных с определением отношений с исполнителями – гражданами. Как ни хотелось бы им ограничиться рамками гражданско – правовых отношений, длинные уши трудовых обязательств появляются практически в каждой строчке этой сделки.

            В связи с такими проблемами предполагается целесообразным выделить некоторые принципиальные положения наиболее часто используемых гражданско – правовых договоров и некоторые их особенности.

            Первое – договор подряда. Принципиальное положение этого договора – выполнение определенной работы в определенный срок за оговоренное сторонами вознаграждение. В этом договоре все рано или поздно завершается как объем выполняемой работы, так и срок, в течении которого эту работу надо выполнить. Бесконечность выполнения неопределенного вида работ в данном договоре невозможна.

            Второе – договор на оказание услуг. По такому договору предоставляются определенные услуги, а именно в области связи, медицины, ветеринарии, аудита, консалтинга, информации, обучения, туризма и иных областях деятельности. Такие услуги индивидуально определены и определенно конечны. Предоставление таких услуг является основанием для выплаты вознаграждения.

            Третье- агентский договор, по которому агент совершает те или иные юридически значимые действия ( то есть действия, порождающее или могущие породить те или иные юридические последствия) от имени и по поручению заказчика.

            Какие бы договоры не были заключены, у предпринимателя не отнять вполне естественного желания, связанного с необходимость обезопасить свои риски, связанные с возможным причинением ущерба исполнителем по тому или иному гражданско – правовому договору. Этот вопрос настолько принципиален, что он имеет право на существование в любом из выше перечисленных  договоров, но не в виде формулировки о «полной материальной ответственности» ( что встречается более чем в 70% случаев), а в виде обязательства Исполнителя ( или агента) возместить в полном объеме причиненный ущерб.

            Зачастую, в такого рода договорах, вызывают проблемы способы определения вознаграждения и порядок его выплаты. Естественно термин «заработная плата» не может присутствовать в сделках данного типа. По общему правилу, существующих для такого типа отношений, вознаграждение выплачивается за определенную работу, услугу или совершенное действие при наличии документального его подтверждения. Таким документом может быть акт приемки – сдачи выполненных работ, оказанных услуг или отчет агента о выполненной работе.

            При выполнений этих нехитрых условий, а также обязательств, связанных со своевременной уплатой налогов и платежей во внебюджетные фонды (существующих у обеих сторон по договору), вероятно, будет  подтвержден оптимизм предпринимателей, считающих целесообразным оформление отношений с третьими лицами с использованием норм гражданского законодательства.

 

 

Е.А.Стеблова

Частнопрактикующий юрист

 

Каждый пишет, как он слышит…

Или о том, как важно, чтобы голоса , нашептывающие линию поведения профессионалам делали это в соответствии с действующим законодательством

 

Те, кто полагает, что юристы это романтики, проводящие всю свою жизнь в борьбе со злом, в погонях и задержании преступников и потом в их наказании -–глубоко ошибаются. Работа профессионального юриста порой тише и спокойнее, чем работа бухгалтера. Все страсти нашего дела находятся в границах бумажного листа и им же определяются. Основной наш противник – документ, в котором изложена та или иная позиция стороны.

            Документ как рабочий инструмент имеет две основных особенности.

Во-первых – это письменный источник. Не будем касаться больной темы о том, что, то, что написано должно быть еще и понятно. Порой документ представляет либо набор несвязанных слов, либо произведения юмористического жанра. Многие поколения юристов повторяют знаменитую фразу их одного милицейского протокола : «На полу сидела трупова жена и труповы дети и плакали…».Вообще, это отдельная тема для разговора, поэтому оставим ее в покое.

            То, что волнует нас как профессионалов – иной аспект работы с документом, а именно изменение его внутреннего содержания, иначе говоря фальсификация документов. Согласитесь, очень заманчиво бывает в имеющемся спорном документе изменить фразу, или дату, или дописать что-то таким образом, что из виновной стороны вы превращаетесь в обвиняемую. Не скроем, такое в юридической среде присутствуют и «болеют» синдромом волшебника, связанным с улучшения документов ,как правило, молодые юристы. Вероятно, юный возраст позволяет верить в сказки с волшебными превращениями, которые наступают со взмахом волшебной палочки. Именно такими волшебниками представляют и они себя, когда начинают осознавать, что в их силах изменить документ или создать новый документ, которого не было , то есть его сфальсифицировать.

                Иногда такая фальсификация допускается заинтересованными лицами не со злого умысла, а из типично русского разгильдяйства и безалаберности.

            Так, однажды, к нам попал документ, датированный 1992 годом, выполненный на компьютере и распечатанный на лазерном принтере на белейшей финской бумаге. Те, кто работал в 1992 году помнит, что компьютеры, в основном, были в кино, а печатали на пишущей машинке типа «Башкирия» на бело – желтой бумаге по 65 копеек за пачку.

            Однажды мы держали в руках документ, вышедший из стен предприятия за одни и тем же номером и одной и той же датой, но с содержанием, отличающимся на несколько слов, но эти несколько слов могли кардинально изменить всю правовую позицию в споре с этим предприятием.

            Или договор, по которому разбирался спор в суде имел одни условия в нашем экземпляре, иные в экземпляре стороны по спору. К счастью, имелся и третий подлинный экземпляр у независимой организации, что помогла решить исход дела.

Можно согласиться, что ловкость рук, способная в короткие сроки до неузнаваемости повернуть ситуацию путем несложных манипуляций с документами – качество, достойное поощрения. Недаром в ряде статей уголовного и ряда других кодексов наличествуют положения о наказании за фальсификацию документов.

            Кроме того, слухами земля полнится. О юристе ( или адвокате), кто «болеет»  синдром волшебника очень часто становится известно в профессиональных кругах и в спорах, где участвуют такие лица к их  документам подходят с большим недоверием.

            Фальсификация документов – тема бесконечная, как бесконечен в свей изобретательности ум. Но для того, чтобы не стать жертвой таких фальсификаторов, для себя, мы выработали ряд правил работы с документами :

1.Подписываем документы всегда синей шариковой пастой и ставим печать синего цвета ( самый сложные элементы для подделки).

2.Подписываем все страницы договора или те, на которых расположены принципиальные его условия.

3.Получая документы в копии от кого – либо просим заверить копию синей печатью того предприятия ( организации) которое эту копию выдало.

4.В договоре ( или ином принципиально важном документу), составленном в нескольких подлинных экземплярах указываем –сколько подлинников и у кого они хранятся.

5.На документах, которые имеют хождение вне предприятия требуем указать ( и сами указываем) регистрационный номер и дату отправления или получения.

            Это те немногие общеизвестные правила, которые со знанием дела или чисто автоматически пытаются соблюдать все, кто так или иначе работают с документацией. Но, как показывает жизнь, такие несложные действия помогают защитить свои права, а, зачастую свои деньги или имущество….

 

                                                                         Е.А.Стеблова

Частнопрактикующий юрист

Цессия, каксвидетельство того, что от перемены лиц в обязательстве,содержание сделки не меняется

 

 

                Случаются в жизни собственника моменты, которые добровольно или под влиянием определенных обстоятельств заставляют его расстаться со своей собственностью. Как правило, процесс расставания с собственностью формализован рамками того или иного договора, предметом которого и является отчуждение (приобретение) имущества. Эти договоры можно назвать «прямыми» договорами, поскольку отношения продавец – покупатель в них присутствуют непосредственно. Но наша жизнь была бы скучна и однообразно, если все в ней укладывалось бы в однообразную схему.

            В предпринимательской деятельности, зачастую возникают ситуации, которые не позволяют заключать «прямые» договоры по отчуждению ( приобретению ) имущества. Например, сделки по приобретению квартиры в строящемся доме нельзя заключать в форме договора купли- продажи. Дело в том, что такая квартира еще не построена и не приобрела статус недвижимости, поэтому продать ее как недвижимое имущество нельзя.

Как правило, вкладывая деньги в строительство с «нулевого» цикла застройщик полон радужных планов в отношении проживания в будущем жилище. Но, заяастую , жизнь вносит свои коррективы. Стройка была настолько неспешна, а наша жизнь настолько быстротечна, что к тому моменту, когда гордые собой строители были готовы передать радостному новоселу ключи от десятка грязно-серых бетонных стен и кособокой сантехники, сиротливо притулившейся в углу ванной, у потенциального новосела для окончательного расчета по новой жилплощади уже не было денег. В этом случае напрашивается единственный выход из создавшейся ситуации – продажа такого объекта заинтересованным лицам. Принимая во внимание особенности такого объекта, а именно то, что по формально-правовым критериям его недвижимостью назвать еще нельзя, правоприменительная практика применяет «производные» формы договоров, обеспечивающих продажу такой собственности  Это –договор цессии или иначе, договор уступки требования.

Применение такой формы обязательств при переоформлении прав на незавершенное строительство возможно, поскольку, форму денежного или  иного участия граждан в строительстве нового объекта недвижимости, строительные организации, как правило, оформляют в форме долевого участи ( простого товарищества). Долевое участие предполагает финансирование строительных работ со стороны застройщика и обязательство предоставление квартиры со стороны строительной организации.. Исходя из такой схемы взаимоотношений, застройщик, в соответствии с ГК РФ может передать свои права требования квартиры другому лицу на определенных договором условиях. Такая передача, в соответствии со статьями 382 –390 ГК РФ именуется уступкой требования ( уступка требования кредитора по сделке) и заключается в форме того договора, права кредитора по которому передаются третьему лицу ( письменная, нотариальная и тому подобное).

            В договоре цессии (уступки требования) присутствуют три субъекта : Должник, кредитор и  третье лицо. В соответствии с условиями заключаемого договора уступки требования права кредитора переходят третьему лицу, который и становится новым кредитором по договору.

Договор цессии (уступки требования) имеет несколько принципиальных особенностей, без соблюдения которых может пострадать один из трех фигурантов по основному договору.

Первое: Ни при каких обстоятельствах новый кредитор не должен забывать о необходимости известить должника о смене лиц в обязательстве( то есть появлении его в качестве нового кредитора). В противном случае, при отсутствии у должника необходимой информации о смене кредиторов, он может исполнить свои обязательства перед старым кредитором, игнорируя наличие нового кредитора.

Второе. Не могут быть переданы третьему лицу права, неразрывно связанные с личностью кредитора (алименты, возмещение вреда, причиненного жизни и здоровью).

Третье. При заключении договора цессии старый кредитор обязан передать новому кредитору документы, удостоверяющие его право требования и сообщить сведения, имеющие значения для реализации им права требования.

            При этом надо иметь в виду то обстоятельство, что лицо, заинтересованное в передаче информации или документы по такому договору, должно иметь доказательство передачи этих сведений. Это должна быть квитанция о почтовом  отправлении уведомления о смене кредитора, адресованное должнику с отметкой о получении этого письма должником, либо отметка  должника на копии такого письма, свидетельствующая о его получении.  Передача документов, обязательная при оформлении договора цессии должна быт оформлена актом, подписанным старым и новым кредитором     

            К сожалению договоры цессии (особенно, связанные с незавершенным строительством), по закону не подлежащие государственной регистрации, являются менее защищенными. В этом случае соблюдение формальных требований при заключении такого рода соглашений может явиться серьезным аргументом от притязаний на вашу собственность со стороны третьих лиц